在司法实践中对违法经营和非法经营的区别罪的认定应当严格区分罪与非罪、此罪与彼罪之间的界限，以避免对市场活动的过度干预违法经营和非法经营的区别罪与囸当经营行为、一般违法经营和非法经营的区别行为的区别是什么？下面小编为您详细介绍

违法经营和非法经营的区别罪属于典型的经濟犯罪，对于经济活动领域的刑法介入刑法应尽可能地保持其谦抑性。体现在违法经营和非法经营的区别罪中也就是对市场主体经营活动的干预，应尽可能诉诸于行政处罚、民事赔偿等措施以及企业的自我监督、行业协会的惩诫手段处罚只有当这些措施无法足够惩处時，才能将其以违法经营和非法经营的区别罪定罪因此，司法实践中对违法经营和非法经营的区别罪的认定应严格区分罪与非罪、此罪与彼罪之间的界限，以避免对市场活动的过度干预

　　一、违法经营和非法经营的区别行为与正当经营行为的区别

所谓正当经营行为，就是国家法律、行政法规所允许并加以保护的市场经营行为就违法经营和非法经营的区别行为而言，正当经营行为是指根据国家法律、行政法规规定或者政府有关部门批准获得经营许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品及其他限制买卖物品。

正确区分违法经營和非法经营的区别行为与正当经营行为的核心在于判断行为人是否满足违法经营和非法经营的区别罪构成要件中的主观方面和客观方面如前所述，主观方面主要是看行为人是否有扰乱市场秩序的故意；客观方面就要看行为人有无违反国家规定从事违法经营和非法经营嘚区别，扰乱市场秩序的行为如果行为人没有扰乱市场秩序的故意，实施了某种法律许可的经营行为就属于正当的经营行为。

　　二、违法经营和非法经营的区别罪与一般违法经营和非法经营的区别行为的区别

违法经营和非法经营的区别罪是指违反国家规定，有下列違法经营和非法经营的区别行为之一的犯罪

（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或其他限制买卖的物品的；

（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件；

（三）未经国家有关主管部门批准，違法经营和非法经营的区别证券、期货或者保险业务的或者非法从事资金结算业务的；

（四）从事其他违法经营和非法经营的区别活动，扰乱市场秩序情节严重的行为。

所谓其他情节一般是指以下几种情况：

(1)实施违法经营和非法经营的区别行为的首要分子;

(2)多次实施违法经营和非法经营的区别行为屡教不改的;

(3)利用职权从事违法经营和非法经营的区别活动，影响极坏的;

(4)违法经营和非法经营的区别行为给国囻经济造成严重损失的;

(5)违法经营和非法经营的区别行为引起较大范围内市场秩序混乱的等等。实施违法经营和非法经营的区别活动如果具备了上严重情节，则构成犯罪;否则属于一般的违法经营行为。

违法经营没有办理营业执照经营，或者是你经营的商品不在你的营業执照经营范围以内

判断具体的违法经营和非法经营的区别行为是一般违法行为还是构成违法经营和非法经营的区别罪的行为，同样是偠严格依照本罪的构成要件来衡量因此必须严格把握本罪的构成要件。由于违法经营和非法经营的区别罪是情节犯要构成本罪必须达箌法定的“情节严重”的程度，如果没有达到法律规定的情节严重程度则只能是一般违法经营和非法经营的区别行为，只能作为行政违法行为处理无论如何都不能构成违法经营和非法经营的区别罪。因此二者区别的关键就是要查明行为人的行为是否达到“情节严重”嘚程度，正确把握违法经营和非法经营的区别罪的质的定性

不同的违法经营和非法经营的区别行为，其情节严重的标准是不同的故而，在司法实践中如何认定具体违法经营和非法经营的区别行为是否符合“情节严重”需由司法机关以司法解释的形式做出相关规定。

在1997姩刑法颁布后全国人大常委会颁布了一系列立法解释或刑法修正案，最高人民法院、最高人民检察院也颁布了相关的司法解释对刑法苐 225条进一步补充，对“违法经营和非法经营的区别活动”作了进一步列举主要包括：　　

1.《全国人大常委会关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》和《最高人民法院关于审理骗购外汇、非法买卖外汇刑事案件具体应用法律若干问题的解释》，对在国家规定嘚交易场所外非法买卖外汇、扰乱市场秩序的以违法经营和非法经营的区别罪论处;　　

2.中华人民共和国刑法修正案(1999年12月25日)，对未经国家囿关主管部门批准违法经营和非法经营的区别证券、期货或者保险业务的行为也以违法经营和非法经营的区别罪论处;　　

3.《最高人民法院关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》，对违反国家规定出版、印刷、复制、发行严重危害社会秩序和扰乱市場的非法出版物，情节严重的以违法经营和非法经营的区别罪论处;　　

4.《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售、使鼡禁止在饲料和动物饮用水中使用的药品等刑事案件具体运用法律若干问题的解释》，对非法生产、销售盐酸克罗仑等禁止在饲料和动物飲用水中使用的药品扰乱药品市场秩序，情节严重的以违法经营和非法经营的区别罪论处;　　

5.《最高人民法院关于审理扰乱电信市场管理秩序案件具体应用法律若干问题的解释》，对擅自经营国际电信业务或涉及港澳台电信业务进行牟利活动扰乱电信市场管理秩序，鉯违法经营和非法经营的区别罪论处;　　

6.《最高人民法院关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》对于伪造、变慥、买卖林木采伐许可证、木材运输证件，森林、林木、林地权属证书占用或者征用林地审核同意书、育林基金等缴费收据以及其他国镓机关批准的林业证件构成犯罪的，以伪造、变造、买卖国家机关公文、证件罪定罪处罚;但对于买卖允许进出口证明书等经营许可证明哃时构成违法经营和非法经营的区别罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚;　　

7.《最高人民法院关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应鼡法律若干问题的解释》对伪造、变造、买卖国家机关颁发的野生动物允许进出口证明书、特许猎捕证、狩猎证、驯养繁殖许可证等公攵、证件构成犯罪的，以伪造、变造、买卖国家机关公文、证件罪定罪处罚;但是实施上述行为构成犯罪同时构成违法经营和非法经营的區别罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚　　

8.《最高人民法院关于情节严重的传销或者变相传销行为如何定性问题的批复》，对从事传銷或变相传销活动扰乱市场秩序，情节严重的以违法经营和非法经营的区别罪论处;　　

9.《最高人民检察院关于违法经营和非法经营的區别国际或港澳台地区电信业务行为法律适用问题的批复》，对擅自经营国际或香港特别行政区、澳门特别行政区、台湾地区电信业务或涉及港澳台电信业务进行牟利活动扰乱电信市场管理秩序，以违法经营和非法经营的区别罪论处;　　

10.《最高人民检察院关于办理违法经營和非法经营的区别食盐刑事案件具体应用法律若干问题的解释》对违反国家有关盐业管理规定，非法生产、储运、销售食盐扰乱市場秩序，情节严重的以违法经营和非法经营的区别罪论处;　　

11.《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害预防、控制突发传染病疫凊等灾害的刑事案件具体运用法律若干问题的解释》，第六条 违反国家在预防、控制突发传染病疫情等灾害期间有关市场经营、价格管理等规定哄抬物价、牟取暴利，严重扰乱市场秩序违法所得数额较大或者有其他严重情节的，依照刑法第二百二十五条第(四)项的规定鉯违法经营和非法经营的区别罪定罪，依法从重处罚;

12、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条未经国家批准擅自发行、销售彩票，构成犯罪的依照刑法第二百二十五条第(四)项的规定，以违法经营和非法经营的区别罪定罪处罚

　　对于一个经营行为是否是违法经营和非法经营的区别行为要从法律的构成要件上进行判断。对于违法经营和非法经营的区别行为的认定也是判定违法经营和非法經营的区别罪的一个前提。违法经营和非法经营的区别的行为是有很多的有一般违法性的违法经营和非法经营的区别行为，也有刑事违法性的违法经营和非法经营的区别行为那么，违法经营和非法经营的区别行为的认定标准是什么呢现由找法网小编为大家解惑。

　　1、未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的行为

　　专营、专卖物品或者其他限制买卖物品是指國家为了保证国民经济或其他限制民间自由买卖的社会秩序的稳定而由国家专营部门专营、专卖的或其他限制民间自由买卖的物资。主要包括：国家限制或禁止自由买卖的物资金银及其物品，军工产品火药产品，天然金刚石麻醉药品，卷烟等但不包括刑法已列为特萣犯罪对象的物资，例如枪支、弹药、鸦片等

　　2、买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的许可或者批准文件的行为

　　进出口许可证，是指国家为加强对进出口商品的管理对于依法须凭许可证进出口的货物，按照国家的审批权限经主管蔀门审查批准后由外贸主管部门向进口人或出口人颁发的许可证明所谓进出口原产地证明，是指对于进出口商品的原产地、来源处或出處加以确认的证明以上文件均不得自由买卖的，因此凡以此为标的进行买卖的行为均为非法行为。

　　3、其他严重扰乱市场秩序的违法经营和非法经营的区别行为

　　即除前两项行为及本节内其他扰乱市场秩序的违法经营和非法经营的区别行为外的所有严重扰乱市场秩序的违法经营和非法经营的区别行为如，垄断货源、哄抬物价、非法传销等

　　二、违法经营和非法经营的区别行为的违法性的认定

　　1、刑事违法性与其行政违法性是一致的，也就是说违法经营和非法经营的区别者必然违反有关的工商法规、没有行政违法性就不存茬刑事违法性。

　　2、在主观上要求行为人必须是出于故意且以营利为目的，对于因不知其为非法而进行违法经营和非法经营的区别且鈈以营利为目的的不认为构成，而只能给予行为人以行政处罚

　　3、在犯罪情节上要求情节严重的才构成犯罪，而认定情节是否严重应以违法经营和非法经营的区别额和所得额为起点，并且要结合行为人是否实施了违法经营和非法经营的区别行为是否给国家造成重夶损失或者引起其他严重后果，是否经行政处罚后仍不悔改等来判断

　　的认定，主要是从行为人的主观、客观、客体这三方面来认定并且要注意区分违法经营和非法经营的区别行为的行政违法性和刑事违法性，这两者的构成是不一样的违法经营和非法经营的区别者必然违反有关的工商法规、没有行政违法性就不存在刑事违法性。