开发商拒绝成立业委会能以商铺代表进入业委会吗

商业项目亟需成立“业委会”

面對小业主和开发商拒绝成立业委会纠纷不断的困局像住宅项目一样成立业主委员会有利于双方的协商、沟通机制。

一边是日益火爆的商業地产投资一边是越来越多的商业地产业主与开发商拒绝成立业委会对簿公堂。成立商业楼宇业委会能否减少矛盾的发生或许在不久嘚将来这会是一种很好的解决途径。

日前上海市住房保障房屋管理局在回复上海市政协委员的提案答复透露,对本市非住宅物业的发展狀况和存在问题进行梳理尤其在部分商业楼宇矛盾比较集中的业主大会成立、维修资金使用等方面,将选取典型提出切实可行的解决方案

事实上,在商业楼宇中业主委员会已有存在但并不像住宅业委会来的普遍。

《东地产财经周刊》(以下简称《东地产》)调查发现商业地产业委会主要集中在出售型物业,而出租型的相对较少但即便是出售型物业成立业委会,多半因为发生纠纷事后才会成立

对此,一家酒店式公寓负责人向《东地产》透露:“不同于住宅物业的业主大会和业委会形式非住宅物业目前则多按照商业契约进行管理,在付清合同约定的物业管理费外对物业管理的过程少有参与和监管。”

一些小商铺由于产权混乱、投资者属于管理、业主对于商场是統一招商运营还是各自出租意见不一等原因更是难以建立起业主大会及业委会。

然而上海也有部分商业地产自发组成业委会,位于二號线科技馆站的亚太盛汇北广场便是其中之一

亚太盛汇北广场为分割产权商铺,业主众多由多经营户参与经营管理。2002年开业后先是產权问题引发业主不满,开发商拒绝成立业委会最初进行跨行业尝试却数年招商未果致使亚太盛汇产权业主的投资收益较低,累积了许哆矛盾去年甚至发生了物业人员与业主斗殴的事件致使6人受伤。

纠葛十余年后亚太盛汇北广场终于在今年1月成立了业主大会,并选举絀了由一名主任、两名副主任、一名秘书长和五名委员组成的业委会开通博客和微博对业委会的工作进行公开。

成立当天业委会便以茬上海上门送达和外地寄挂号信方式召集了本次业主大会,对续聘物业及收回商业管理权分别进行征询意见表决共收到有效票439张,最终決定续聘深圳盛孚物业管理有限公司但收回商业管理权。该决定得到了业主和物业公司两方的认可

此后,亚太盛汇北广场的改造、维修、公共部位经营等皆由业委会和物业共同协商决定和签订合同合同内容、账目、会议纪要等定期公开,保证了业主的利益也避免了業主和物业间不断扩大的矛盾。

“只要是分割销售的共有产权物业的管理最佳模式都是成立业主大会、选举业委会,否则共同管理权都沒有法定的主体行使”中国著名物业管理和业主维权专家舒可心指出,商业地产成立业委会的重要性并不比住宅业委会低

不过,区别於住宅业委会《东地产》了解到,目前商业地产业委会所起作用不大的原因主要集中在小业主投资后多以包租为主,招商运营则由开發商拒绝成立业委会或开发商拒绝成立业委会委托的团队展开一旦出现招商不善,矛盾就会集中体现

对此,舒可心认为中国的业主嘚参与度极低是最大的困难,但商业地产物业的业主可集资聘请专业人士协助组织的运转

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谢军)“我们小区居民入住都两年哆了现在成立业委会,为啥非要开发商拒绝成立业委会点头”21日上午,家住辽宁路东都商苑的业主李先生等人向本报反映他们早在7朤份就联名递交了成立业委会的申请,结果却被街道办给退回来了而且还让他们去找开发商拒绝成立业委会商量,对此小区不少业主都認为很难理解“太荒谬了,想成立业委会竟然需要经过开发商拒绝成立业委会的同意!”

    “从今年7月份开始我们就整理好所有资料上報到街道办等待审批。”22日上午记者来到辽宁路东都商苑,业主李先生指着小区地灯裸露的电线头告诉记者从2006年上半年,小区的业主們开始陆续入住到现在整个小区88户业主已全部入住。因为开发商拒绝成立业委会最初留下的物业两年合同期满而且小区目前的管理也絀现一系列问题,原本封闭的小区任何人都可随意出入小区内路灯电线出现了问题,几个月都没有人管带电的高压线头就裸露在外面,而且原本属于小区全体业主的公共用房也被开发商拒绝成立业委会卖掉了。

    李先生告诉记者因为小区出现的这些问题,物业一直不給解决业主们就想到成立业委会,来重新选举新的物业可还没等他们成立起来,物业的人已经开始挨家挨户敲门让业主们续签合同叻。

    “小区88户业主已经有78户同意成立业委会了,可是材料递交后过去三个月了至今没有回音。”业主秦大爷告诉记者早在今年7月份,小区的78户业主联合签名后他们就将材料递交到了街道办。9月25日几户业主代表去街道办询问成立业委会的事,没想到街道办的答复是:开发商拒绝成立业委会也递交了材料说要成立业委会他们同意才行!

    对此,大港路街道办的张书记表示街道办在小区成立业委会的過程中起的作用主要是协调、指导和监督,并没有强制权利组织小区业主成立业委会

    张书记说,小区业主们递交了申请材料以后开发商拒绝成立业委会也向街道办递交了一些材料,按照开发商拒绝成立业委会递交的证明东都商苑有一部分网点房并没有出售,产权在开發商拒绝成立业委会名下且产权面积大于全体业主的产权面积,但是否属实还需要进一步求证“开发商拒绝成立业委会还表示现在网點房正在忙装修,招商引资抽不出时间精力和业主商讨成立业委会一事。”“成立的时间推迟并不是意味着业委会成立不起来。”张書记说成立业委会需要全体业主、开发商拒绝成立业委会、物业办以及街道办的多方协调,目前街道办正在积极促进此事“算上小区嘚网点面积,也不会占到整个小区面积的一半以上!”采访中小区不少业主对开发商拒绝成立业委会自称自己的产权面积8000多平方米,远遠超出全体业主产权面积5000多平方米的说法提出质疑其中一位业主告诉记者,自己专门到国土和规划部门去查阅过小区规划档案小区业主产权面积为8000平方米,而开发商拒绝成立业委会网点的产权面积为5000平方米

    小区开发商拒绝成立业委会东都房地产的一位工作人员表示,怹会把情况向领导汇报但不方便直接给记者答复。

入住率50%以上可申请

    对此青岛市物业办工作人员告诉记者,根据市北区政府现行规定现在业委会选举的初审权已经下放到街道办,街道办初审通过后然后上报到市北区物业办,物业办审核通过后小区业委会才具备合法资格。

    小区业主跟开发商拒绝成立业委会在各自产权面积方面存在争议可以到规划部门申请调取小区规划资料,然后以书面形式递交街道办再次申请成立业主委员会。

    青岛市物业办副主任王西涛表示业主申请召开业主大会,与业主持有房产证面积大小没有关系按照《青岛市物业管理条例》规定,入住率达到百分之五十以上的或入住率达到百分之三十以上并且首套房屋办理入住手续已满两年,就鈳以申请召开业主大会

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商住混合小区业委会有权决定商业物业管理费吗?

由于案件代理的缘故近来接触了不少业主委员会的成员。每次跟他们聊到小区管理或共有权利争取的话题总能听箌他们关于业主人心不齐、少数?业主与业委会对抗、业委会决策难以执行等问题的抱怨。

同时,我国物管正经历一个从“被管理”到“洎我管理”的发展过程

相对欧美国家,我国的物业管理规范化起步较晚业主权利意识也是近年来才逐步觉醒。不可否认的是物业管悝开始从“被管理”向“自我管理”过渡的过程必定是循序渐进、耗时漫长且纠纷频发的。

业主大会作为小区的“权力机关”有关小区公共利益的重大决策均由业主大会决议通过。业主大会不仅是业主表达自身意愿、行使业主权利的表现形式也是业主约束力的来源。

对於业主大会的地位《物业管理条例》第八条的规定,物业管理区域内全体业主组成业主大会业主大会应当代表和维护物业管理区域内铨体业主在物业管理活动中的合法权益。

对于业主大会的权力《物业管理条例》第十二条第三款规定,业主大会或者业主委员会的决定对业主具有约束力。

由于业主大会或者业主委员会的决定对业主具有约束力因部分业主对业主大会或者业主委员会的决定不服而拒绝履行的情况也并不少见。

那么必然出现所谓“少数者权益”的问题,尤其商住混合小区住宅业主占有大多数,那么商业业主和住宅业主权利冲突下怎么处理
笔者现就通过深圳中院的一个典型案例分析这种情况下的司法态度。

劲力公司系深圳市宝安区某一小区的开发商拒绝成立业委会小区商住混合用地,住宅建筑面积约为16万平方米商业建筑面积约为1.5万平方米。

2005年开始劲力公司将涉案小区项目的住宅及部分商铺出售,其和购房业主签订的《深圳市房地产买卖合同(预售)》中约定劲力公司向业主移交房地产后在未由业主委员会聘請住宅区管理机构之前交由劲力物业管理公司负责房地产的物业管理,物业管理费按1.9元(商铺为5元)每月每平方米计收 

2008年1月,劲力公司与劲力物业管理公司签订《涉案小区一期、二期物业委托管理合同》约定劲力公司委托劲力物业管理公司对涉案小区实行一体化、专業化物业管理服务,并约定对劲力公司的未售商铺不收取物业管理费用

另外,劲力公司将涉案小区项目的个别商铺出售剩余约1.4万平方米的商铺没有出售,现登记在劲力公司名下

2010年2月,涉案小区业主委员会成立

2010年8月,业主委员会召开业主大会并决定通过公开招标的形式选聘物业服务公司,后由怡盛华公司中标

2011年8月,怡盛华公司与涉案小区业委会签订了一份《深圳市物业服务合同》约定甲方委托乙方对涉案小区提供物业管理服务,物业服务期限从2011年8月16日起至2014年8月15日止

对于商业物业的物业服务费收费标准,合同第七条第(一)款苐四项约定为4.6元每月每平方米

现因劲力公司也没有向怡盛华公司支付商铺的物业管理费,怡盛华公司诉至法院要求劲力公司支付

而劲仂公司则提起反诉,并请求法院确认怡盛华公司签订的《深圳市物业管理服务合同》第七条第(一)款第四项关于商业物业的物业服务费收费标准的约定无效

关于《深圳市物业服务合同》中商业物业4.6元每月每平方米的约定是否合法的问题,一审法院向深圳市市场监督管理局宝安分局发函查询该局复函称按照我市现行的物业管理服务收费相关政策,该小区已经成立业主委员会物业管理服务收费标准实行市场调节价,应由业主委员会和物业管理公司协商定价怡盛华公司的做法符合相关规定。

在上述事实的基础上一审法院认定如下:

涉案小区业委会根据业主大会的授权和怡盛华公司签订《深圳市物业服务合同》,与《广东省物业管理条例》第二十九条“已成立业主委员會的物业管理服务的收费标准由业主委员会与物业管理公司在物业管理委托合同中按照政府指导价约定或者由双方协商确定”的规定并鈈矛盾。

但本案有其特殊之处涉案的涉案小区项目住宅建筑面积约1.6万平方米,商业建筑面积约1.5万平方米其中约1.4万平方米商业建筑属于勁力公司所有,而从业主大会会议召集程序及表决情况看业主大会的决议系根据涉案小区项目的总建筑面积作为票权数的基础,没有区汾住宅和商业的不同实际上住宅物业的业主决定了非住宅物业的收费标准。

另外怡盛华公司仅提供的张贴公示《深圳市物业服务合同》的照片没有得到劲力公司的认可,不能认定怡盛华公司已经将收费标准告知劲力公司并得到劲力公司的认可劲力公司作为97.5%的商业建筑嘚所有权人却没有参与非住宅物业的物业管理服务收费标准的协商,怡盛华公司和涉案小区业委会直接确定的收费标准显然损害了劲力公司的利益

综上,一审法院判决怡盛华公司和涉案小区业委会签订的《深圳市物业服务合同》第七条中“商业物业4.6元每月每平方米”的约萣无效

怡盛华公司不服一审判决,向深圳中院提起上诉上诉理由为:

第一,涉案小区的商业部分与住宅部分同属一个物业管理区域怡盛华公司作为涉案小区内唯一合法的物业服务公司,有权对物业管理区域的商业物业进行物业管理

第二, 涉案《深圳市物业服务合哃》(包括但不限于第七条)对劲力公司具有约束力业主大会代表全体业主(包括商铺的小业主及劲力公司),有权对包括商业物业在內的整个小区选聘物业管理企业无须得到劲力公司的单独认可,物业服务合同第七条的效力及于劲力公司并且,物业服务合同对小区商业部分物业管理费的约定低于劲力物业之前收取的管理费标准而且定价方式符合相关规定,具有招投标依据并未侵犯劲力公司的利益。

二审法院对一审查明的内容予以确认并认为本案为物业服务合同纠纷案件,根据怡盛华公司和劲力公司的上诉内容本案的争议焦點为:

1、怡盛华公司物业管理的范围;

2、怡盛华公司和涉案小区业委会签订的《深圳市物业服务合同》第七条中“商业物业4.6元每月每平方米”的约定是否有效。

关于第一个争议焦点就物业管理范围的争议:

二审法院认为本案涉及的物业管理范围仅指怡盛华公司按照物业服務合同的约定,对小区共有部分区域提供的物业服务不包含业主专有部分区域。

而小区共有部分区域包括商业区域与住宅区域的
关于苐二个争议焦点,有关小区业委会就商业物业管理费的约定:
二审法院认为业主大会或者业主委员会的决定对业主具有约束力。
业主大會或者业主委员会作出的决定侵害业主合法权益的受侵害的业主可以请求人民法院予以撤销。

本案中涉案小区业委会根据业主大会的決议,按照业主大会的要求以公开招标的方式选聘了怡盛华公司作为涉案小区的物业管理单位,并与怡盛华公司签订了物业服务合同

該物业服务合同是合同双方当事人的真实意思表示,内容没有违反法律的禁止性规定合法有效,对包括劲力公司在内的所有业主均有约束力

另外,从2005年劲力公司与业主签订的买卖合同约定的管理费标准看商铺的管理费为5元/平方米/月,该标准超过了2011年怡盛华公司和涉案小区业委会签订的《深圳市物业服务合同》中有关“商业物业4.6元每月每平方米”的标准深圳市市场监督管理局宝安分局也认为怡盛華公司的做法符合相关规定,因此劲力公司上诉认为《深圳市物业服务合同》第七条中“商业物业4.6元每月每平方米”无效的理由不成立。

最终二审法院判决劲力公司向怡盛华公司支付商铺约1.4万平方米的物业管理费,物业管理费按照每月每平方米4.6元的标准自2011年8月支付至判決生效之日止

对比本案一审和二审的认定情况,可以看出一审法院和二审法院的认定思路截然不同

一审法院偏向考虑单一业主自身的意愿,弱化业主大会及业主委员会的代表地位认为怡盛华公司对非住宅物业的物业管理服务收费标准的约定实际上没有征得非住宅物业業主的同意,约定损害了劲力公司的利益因此认为约定无效。

二审法院则更为重视业主大会及业主委员会的代表地位认为业主委员会昰全体业主共同选举产生的,业主委员会根据业主大会的决议选聘物业公司其与物业公司签订的物业服务合同合法有效,那么便对所有業主均有约束力

不过,法律在认可业主大会及业主委员会的代表地位的同时也赋予了单一业主一定的救济权。

《物业管理条例》第十②条第四款就规定业主大会或者业主委员会作出的决定侵害业主合法权益的,受侵害的业主可以请求人民法院予以撤销

当然,由于物業管理的范围是小区共有部分区域维护的是小区全体业主的共同利益,只有坚持“少数服从多数”的原则方能有效地作出决策,更好哋维护业主的整体利益

第十二条 业主大会会议可以采用集体讨论的形式,可以采用书面征求意见的形式;但是应当有物业管理区域内专囿部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主参加。

业主可以委托代理人参加业主大会会议

业主大会或者业主委员会的決定,对业主具有约束力

业主大会或者业主委员会作出的决定侵害业主合法权益的,受侵害的业主可以请求人民法院予以撤销

第四十┅条 物业服务收费应当遵循合理、公开以及费用与服务水平相适应的原则,区别不同物业的性质和特点由业主和物业服务企业按照国务院价格主管部门会同国务院建设行政主管部门制定的物业服务收费办法,在物业服务合同中约定

第四十二条 业主应当根据物业服务合同嘚约定交纳物业服务费用。业主与物业使用人约定由物业使用人交纳物业服务费用的从其约定,业主负连带交纳责任

已竣工但尚未出售或者尚未交给物业买受人的物业,物业服务费用由建设单位交纳

《物业服务收费管理办法》

第七条 物业服务收费实行政府指导价的,囿定价权限的人民政府价格主管部门应当会同房地产行政主管部门根据物业管理服务等级标准等因素制定相应的基准价及其浮动幅度,並定期公布具体收费标准由业主与物业管理企业根据规定的基准价和浮动幅度在物业服务合同中约定。

实行市场调节价的物业服务收费由业主与物业管理企业在物业服务合同中约定。

第八条 物业管理企业应当按照政府价格主管部门的规定实行明码标价在物业管理区域內的显著位置,将服务内容、服务标准以及收费项目、收费标准等有关情况进行公示

《深圳市物业管理服务收费管理规定》

第五条 住宅粅业的物业管理服务收费实行政府指导价。业主与物业管理企业应当根据市价格主管部门和市物业管理行政主管部门公布的指导标准在物業管理服务合同中约定收费标准

非住宅物业的物业管理服务收费实行市场调节价,由业主与物业管理企业在物业管理服务合同中协商约萣收费标准

市价格主管部门应当会同市物业管理行政主管部门定期发布住宅物业管理服务收费指导标准。

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