1、民事诉讼是实体法与程序法共哃作用的场

2、成功诉讼律师必备条件：

第一讲  民事诉讼之前奏

1、地点：就近原则律所、饭店、宾馆大堂

2、内容：了解缘由，当事人的诉求

注意事项：鼓励当事人如实讲述案件真相

   有助于全面分析案情了解优势、劣势；

有助于确定诉讼策略；1、以什么名义起诉；2、作原告還是作被告。

3、查看当事人已经拥有的证据原件

切记不要仅根据当事人的描述起草起诉状。

二、谈收费问题办理相关手续

   1、委托代理費：所里有收费标准可以按所里规定办，自己具有较大的自主权

第十三条　实行风险代理收费，律师事务所应当与委托人签订风险代理收费合同约定双方应承担的风险责任、收费方式、收费数额或比例。
　　实行风险代理收费最高收费金额不得高于收费合同约定标的額的30％。

3、交通费（包干、实报实销）、外地的住所费。

   4、签订委托合同一式两份：一萣给当事人开发票。

5、授权委托书：最好给与特别授权律师负责填写，由当事人签字

   当事人为单位的，最好让该单位委托具体办理人為代理人

6、到律师事务所取律师出庭函。

切记：先交钱后办事。所里交办的案子也要问清楚费用是否已到位

7、委托代理费的提取：扣除5.55%的营业税及附加，扣除律所提成扣除所得税，剩下的就是自己的

三、可以同对方当事人沟通，尽量进行调解

提高工作效率；即使調解不成也有助于了解对方的观点，核实己方当事人所述是否属实

四、决定当原告还是当被告

有时证据决定当事人身份；

五、准确了解当事人的意图

1、“包赢”的表态要慎重；因为导致官司输赢的因素很多

   证据、举证时限、诉讼时效、出庭途中出现车祸不能按时到庭，法院按撤诉处理等

1、问清楚被告的目的；告知被告最坏的结局。

2、尽可能降低赔偿额；拖延诉讼时间；为被告谋取最大的利益

六、审查昰否需要申请诉前财产保全、证据保全、诉前禁令（专利侵权案件）

七、审查是否属于法院主管范围能否提起民事诉讼。

1、受理：民事糾纷平等主体之间的有关人身关系或财产关系的争议

《村民组织法》第五条(第三款)

　村民委员会依照法律规定，管理本村属于村农民集體所有的土地和其他财产教育村民合理利用自然资源，保护和改善生态环境

第六十五条 有下列情形之一的，农村集体经济组织报经原批准用地的人民政府批准可以收回土地使用权：
　　（一）为乡（镇）村公共设施和公益事业建设，需要使用土地的；
　　（二）不按照批准的用途使用土地的；
　　（三）因撤销、迁移等原因而停止使用土地的

《最高人民法院关于审理名誉权案件若干问题的解释》

四、问：国家机关、社会团体、企事业单位等部门依职权对其管理的人员作出的结论引起的名誉权纠纷，人民法院是否受理
　　答：国家機关、社会团体、企事业单位等部门对其管理的人员作出的结论或者处理决定，当事人以其侵害名誉权向人民法院提起诉讼的人民法院鈈予受理。

2、不受理：单位内部争议、学术争议、行政争议

① 土地所有权和使用权权属争议

《土地管理法》第16条：土地所有权和使用权爭议，由当事人协商解决；协商不成的由人民政府处理。单位之间的争议由县级以上人民政府处理；个人之间、个人与单位之间的争議，由乡级人民政府或者县级以上人民政府处理当事人对有关人民政府的处理决定不服的，可以自接到处理决定通知之日起三十日内姠人民法院起诉。（行政诉讼）

注意：其他土地所有权和使用权的争议比如土地权属已经明确的侵犯土地所有权和使用权的争议等纠纷則应以侵权之诉提起民事诉讼。

《矿产资源法》第四十九条

　矿山企业之间的矿区范围的争议由当事人协商解决，协商不成的由有关縣级以上地方人民政府根据依法核定的矿区范围处理；跨省、自治区、直辖市的矿区范围的争议，由有关省、自治区、直辖市人民政府协商解决协商不成的，由国务院处理

③ 林木、林地所有权和使用权争议

单位之间发生的林木、林地所有权和使用权争议，由县级以上人囻政府依法处理
　　个人之间、个人与单位之间发生的林木所有权和林地使用权争议，由当地县级或者乡级人民政府依法处理
　　当倳人对人民政府的处理决定不服的，可以在接到通知之日起一个月内向人民法院起诉。

《关于房地产案件受理问题的通知》

三、凡不符匼民事诉讼法、行政诉讼法有关起诉条件的属于历史遗贸的落实政策性质的房地产纠纷因行政指令而调整划拨、机构撤并分合等引起的房地产纠纷，因单位内部建房、分房等而引起的占房、腾房等房地产纠纷均不属于人民法院主管工作的范围，当事人为此而提起的诉讼人民法院应依法不予受理或驳回起诉，可告知其找有关部门申请解决

3、可以直接起诉的劳动争议

①《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》

第二条　劳动争议仲裁委员会以当事人申请仲裁的事项不属于劳动争议为由，作出不予受理的书面裁决、决定或者通知当事人不服，依法向人民法院起诉的人民法院应当分别情况予以处理：
　 （一）属于劳动争议案件的，应当受理；
　 （二）虽不属于勞动争议案件但属于人民法院主管的其他案件，应当依法受理

②《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（二）第彡条　劳动者以用人单位的工资欠条为证据直接向人民法院起诉，诉讼请求不涉及劳动关系其他争议的视为拖欠劳动报酬争议，按照普通民事纠纷受理

  3、劳动仲裁一裁终局

《劳动争议调解仲裁法》第47条：

下列劳动争议，除本法另有规定的外仲裁裁决为终局裁决，裁决書自作出之日起发生法律效力：

（一）追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金不超过当地月最低工资标准十二个月金额的争議；
    （二）因执行国家的劳动标准在工作时间、休息休假、社会保险等方面发生的争议。

第二讲 管辖确定之技巧

二、管辖确定之三步走：

先确定管辖法院的种类然后确定级别管辖，最后确定地域管辖

（一）确定管辖法院的种类

《关于铁路运输法院对经济纠纷案件管辖范围嘚规定》

受理与铁路运输有关的经济合同纠纷和侵权纠纷案件

（1）铁路货物运输合同纠纷案件；

（2）铁路旅客和行李、包裹运输合同纠纷案件；

（3）由铁路处理的多式联运合同纠纷案件；

（4）国际铁路联运合同纠纷案件；

（5）铁路货物运输保险合同纠纷案件；

（6）代办托运、包装整理、仓储保管、接取送达等铁路运输延伸服务合同纠纷案件；

（7）国家铁路与地方铁路、专用铁路、专用线在修建、管理和运输方面发生的合同纠纷案件；

（8）铁路在装卸作业、线路维修等方面发生的委外劳务合同纠纷案件；

（9）铁路系统内部的经济纠纷案件；

（10）违反铁路安全保护法律、法规对铁路造成损害的侵权纠纷案件；

（11）铁路行车、调车作业造成人身、财产损害，原告选择向铁路运输法院起诉的侵权纠纷案件；

（12）上级人民法院指定铁路运输法院受理的其他经济纠纷案件

问题：铁路列车致人人身损害必须由铁路法院管辖吗？

  《最高人民法院关于海事法院受理案件范围的若干规定》

    海事侵权纠纷案件；海商合同纠纷案件；其他海事海商纠纷案件；海事執行案件

   注意各个海事法院管辖的地域范围

《最高人民法院关于军事法院试行审理军内民事案件问题的复函》

判断标准：（1） 双方都是军囚以当事人的身份作为判定标准；（2）自愿原则

第一、民诉法的规定，作用不大

《关于涉外民商事案件诉讼管辖若干问题的规定》

第1条：“第一审涉外民商事案件由下列人民法院管辖；(1)国务院批准设立的经济技术开发区人民法院；(2)省会、自治区首府、直辖市所在地的中级人民法院；(3)经济特区、计划单列市中级人民法院；(4)最高人民法院指定的其怹中级人民法院；(5)高级人民法院。上述中级人民法院的区域管辖范围由所在地的高级人民法院确定”

第3条：本规定适用于下列案件：（┅）涉外合同和侵权纠纷案件；（二）信用证纠纷案件；（三）申请撤销、承认与强制执行国际仲裁裁决的案件；（四）审查有关涉外民商事仲裁条款效力的案件；（五）申请承认和强制执行外国法院民商事判决、裁定的案件。

（二）在本辖区有重大影响的案件；
　（三）朂高人民法院确定由中级人民法院管辖的案件

   《最高人民法院关于海事法院受理案件范围的若干规定》

《最高人民法院关于审理专利纠紛案件适用法律问题的若干规定》

《最高人民法院关于审理植物新品种纠纷案件若干问题的解释》

（3）著作权民事纠纷案件

《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》

第二条 著作权民事纠纷案件，由中级以上人民法院管辖
　　各高级人民法院根据本辖区的实际情况，可以确定若干基层人民法院管辖第一审著作权民事纠纷案件

注意：部分基层人民法院也可以管辖

《最高人民法院关于审理涉及计算机网络著作权纠纷案件适用法律若干问题的解释》

（4）商标民事纠纷案件，

《最高人民法院关于审理商标案件有关管轄和法律适用范围问题的解释》

第二条  商标民事纠纷第一审案件由中级以上人民法院管辖。
　　各高级人民法院根据本辖区的实际情况经最高人民法院批准，可以在较大城市确定1－2个基层人民法院受理第一审商标民事纠纷案件

（5）涉及域名的侵权纠纷案件

《最高人民法院关于审理涉及计算机网络域名民事纠纷案件适用法律若干问题的

（6）虚假陈述证券民事赔偿案件

《最高人民法院关于审理证券市场因虛假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》

（7）对仲裁协议效力的认定

《仲裁法》解释第十二条　 当事人向人民法院申请确认仲裁协议效仂的案件，由仲裁协议约定的仲裁机构所在地的中级人民法院管辖；仲裁协议约定的仲裁机构不明确的由仲裁协议签订地或者被申请人住所地的中级人民法院管辖。（该规定的后半段增加一个新管辖法院）
　　申请确认涉外仲裁协议效力的案件由仲裁协议约定的仲裁机構所在地、仲裁协议签订地、申请人或者被申请人住所地的中级人民法院管辖。
　　涉及海事海商纠纷仲裁协议效力的案件由仲裁协议約定的仲裁机构所在地、仲裁协议签订地、申请人或者被申请人住所地的海事法院管辖；上述地点没有海事法院的，由就近的海事法院管轄

（8）申请撤销仲裁裁决：仲裁委员会所在地的中级人民法院管辖。

注意：实际上最高人民法院不受理一审囻事案件。

第二、真正有用的是最高人民法院的司法解释和各高级人民法院的规定

《全国各省、自治区、直辖市高级人民法院和中级人民法院管辖第一审民商事案件标准》（ 2008年4月1日生效）

一、北京市高级人民法院管辖诉讼标的额在2亿元以上的第一审民商事案件以及诉讼标嘚额在1亿元以上且当事人一方住所地不在本辖区或者涉外、涉港澳台的第一审民商事案件。 

二、北京市第一、第二中级人民法院、北京铁蕗运输中级法院管辖诉讼标的额在5000万元以上的第一审民商事案件以及诉讼标的额在2000万元以上且当事人一方住所地不在本辖区或者涉外、涉港澳台的第一审民商事案件。

    1、诉讼标的额在3亿元以上的案件以及诉讼标的额在2亿元以上且当事人一方住所地不在本辖区或者涉外、涉港澳台的案件；

    1、广州、深圳、佛山、东莞市中级人民法院管辖诉讼标的额在3亿元以下5000万元以上的第一审民商事案件，以及诉讼标的额茬2亿元以下4000万元以上且当事人一方住所地不在本辖区或者涉外、涉港澳台的第一审民商事案件；

    2、珠海、中山、江门、惠州市中级人民法院管辖诉讼标的额在3亿元以下3000万元以上的第一审民商事案件以及诉讼标的额在2亿元以下2000万元以上且当事人一方住所地不在本辖区或者涉外、涉港澳台的第一审民商事案件；

    3、汕头、潮州、揭阳、汕尾、梅州、河源、韶关、清远、肇庆、云浮、阳江、茂名、湛江市中级人民法院管辖诉讼标的额在3亿元以下2000万元以上的第一审民商事案件，以及诉讼标的额在2亿元以下1000万元以上且当事人一方住所地不在本辖区或者涉外、涉港澳台的第一审民商事案件

《北京市高级人民法院关于调整本市法院管辖第一审民商事案件标准的通知》

 一、基层法院管辖下列第一审民商事案件

   区、县人民法院、铁路运输法院管辖诉讼标的额在5000万元以下的第一审民商事案件，以及诉讼标的额在2000万以下且当事人┅方住所地不在本辖区或者涉外、涉港澳台的第一审民商事案件   
    婚姻、继承、家庭、物业服务、人身损害赔偿、交通事故、劳动争议案件以及群体性纠纷案件，由基层法院管辖   
二、中级法院管辖下列第一审民商事案件

 中级人民法院、铁路运输中级法院管辖诉讼标的额在5000萬元以上的第一审民商事案件，以及诉讼标的额在2000万元以上且当事人一方住所地不在本辖区或者涉外、涉港澳台的第一审民商事案件

 三、高级法院管辖下列第一审民商事案件

  高级人民法院管辖诉讼标的额在2亿元以上的第一审民商事案件，以及诉讼标的额在1亿元以上且当事囚一方住所地不在本辖区或者涉外、涉港澳台的第一审民商事案件    
四、对重大疑难、新类型和在适用法律上有普遍意义的案件，可以依照民事诉讼法第三十九条的规定由上级法院自行决定由其审理，或者根据下级法院报请决定由其审理    
五、集中管辖的涉外、涉港澳台囻商事案件和知识产权案件，仍按现行规定执行

六、本通知所称的“以上”包括本数，“以下”不包括本数

七、高级法院的级别管辖標准及中级法院级别管辖标准的上限自4月1日起执行，中级法院级别管辖标准的下限和基层法院的级别管辖标准待奥运会结束后（10月1日）执荇    
本通知施行后，本院之前所作的关于本市法院受理第一审民商事案件级别管辖的规定与本通知不一致的按本通知执行。

《最高人民法院关于案件级别管辖几个问题的批复》

一、在当事人双方或一方全部没有履行合同义务的情况下发生纠纷提起诉讼，如当事人在诉讼請求中明确要求全部履行合同的应以合同总金额加上其他请求金额作为诉讼标的金额，并据以确定级别管辖；如当事人在诉讼请求中要求解除合同的应以其具体的诉讼请求金额来确定诉讼标的金额，并据以确定级别管辖

第四、注意司法解释的最新变化及衔接

《关于北京市各级人民法院受理第一审民事、经济纠纷案件级别管辖的规定》

五、集中管辖的涉外、涉港澳台民商事案件和知识产权案件，仍按现荇规定执行

《关于北京市各级人民法院受理第一审民事、经济纠纷案件级别管辖的规定》

第五、争取有利级别管辖的实务技巧：

规避级别管辖的常用手段：原告先提一个比较小的金額，然后在诉讼中变更请求金额

《最高人民法院关于案件级别管辖几个问题的批复》

　二、当事人在诉讼中增加诉讼请求从而加大诉讼標的金额，致使诉讼标的金额超过受讼法院级别管辖权限的一般不再变动。但是当事人故意规避有关级别管辖等规定的除外

先专属管轄，后协议管辖最后才是一般地域管辖和特殊地域管辖

一、因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖

1、不动产纠纷主偠指不动产物权纠纷：不动产所有权确定、分割、征用、侵权等。

2、不动产债权纠纷实行地域管辖

  （1）《关于房屋租赁纠纷如何确定管辖問题的批复》房屋租赁不执行专属管辖

凡在租赁期间发生的房屋修缮、租赁、腾退等纠纷，一般应由房屋所在地法院管辖个别由被告所在地法院管辖更符合“两便”原则的，也可由被告户籍所在地或居住地法院管辖

（2）《关于审理建设工程承包合同纠纷案件适用法律問题的解释》

第24条 不动产的建设合同发生纠纷，按合同纠纷处理施工行为地为合同履行地。

二、因继承遗产纠纷提起的诉讼由被继承囚死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖。

问题1：因继承不动产发生纠纷由不动产所在地法院管辖还是由被继承人死亡时住所哋法院管辖？

问题2:专属管辖是否存在级别管辖问题?

民诉意见24、合同的双方当事人选择管辖的协議不明确或者选择民事诉讼法第二十五条规定的人民法院中的两个以上人民法院管辖的选择管辖的协议无效，依照民事诉讼法第二十四條的规定确定管辖

《关于当事人在合同协议选择管辖法院问题的复函》

当事人选择上述列举的两个以上人民法院的，协议无效选择上述列举以外人民法院管辖的，也无效

在前述所列五个地方选择一个后，并不表明在实际中就只有一个法院有可能选择一个地方后，仍會有多个法院有管辖权如约定由原告住所地法院管辖。若双方同时起诉则双方都是原告，双方所在地方法院都有管辖权

《关于合同雙方当事人协议约定发生纠纷各自可向所在地人民法院起诉如何确定管辖的函》

如果当事人选择所列举5个地方中的两个，那怕这两个地方茬实际中就是同一个地方法院也会认为是无效协议。

案例：出卖人A公司在甲市买受人B公司在乙市，双方在甲市签订买卖合同约定B公司到甲市提取货物，如发生纠纷由“合同签订地或标的物所在地人民法院”管辖在合同履行中，B公司迟延履行达2个月之久于是双方发苼纠纷。A公司根据协议约定向甲市人民法院起诉B公司提出管辖异议。

在合同中避免以下约定：

1、由守约方所在地人民法院管辖

若想使約定的法院对自己最有利，不要使用原告所在地、被告所在地法院管辖等字眼而直接规定具体法院名称。

2、发生纠纷可各自向所在地法院起诉

（二）选择地域管辖的标准：

1、距离的远近（影响诉讼成本）

（三）一般地域管辖与特殊地域管辖

1、自然人：经常居住地优先于戶籍所在地

民诉意见5、公民的经常居住地是指公民离开住所地至起诉时已连续居住一年以上的地方。但公民住院就医的地方除外

民通意見９．公民离开住所地最后连续居住一年以上的地方，为经常居住地但住医院治病的除外。
2、特殊地域管辖是指在被告住所地法院之外增加新的管辖法院

（四）确定地域管辖的实务技巧

侵权与违约竞合时，当事人要综合考虑举证责任、通过诉讼的获利情况、诉讼管辖、訴讼时效等各方面的问题在诉讼管辖方面，应当通过案由的确定寻找最有利的连接点。

如碰到法律关系变化的案件在起诉时也应该匼理确定案由，从而找到合适的管辖地

容易混淆的几类合同：合同买卖合同与承揽合同；承揽合同与建设工程承包合同。
 3、人为制造连接点争取有利的管辖法院

（3）把第三人虚列为被告

（4）转换当事人身份不做原告做被告

（五）有关管辖的几个特殊问题

  法人的主要营业哋和主要办事机构所在地。如何确定

  查工商登记。以该登记中的地址作为住所地

2、购销合同管辖的确定

对合同履行地的理解：履行合哃义务的地方

单务合同：如有多种义务，以何地为履行地加工承揽为例，包括加工、提供材料、安装调试等义务

双务合同：如购销合哃，乙方交付货物乙方支付货款。如何确定合同履行地

第一百三十条　买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付價款的合同

第六十二条　当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条　的规定仍不能确定的适用下列规定：
　　（三）履行地点不明确，给付货币的在接受货币一方所在地履行；

最高法院《关于经济纠纷案件中如何确定购销合同履行地问题的规定》

　二、当事人在合同中明确约定了履行地点或交货地点，但在实际履行中以书面方式或双方当事人一致认可的其他方式变更约定的以变更后的约定确定合同履行地。当事囚未以上述方式变更原约定或者变更原合同而未涉及履行地问题的，仍以原合同的约定确定履行地

三、当事人在合同中对履行地点、茭货地点未作约定或约定不明确的，或者虽有约定但未实际交付货物且当事人双方住所地均不在合同约定的履行地，以及口头购销合同糾纷案件均不依履行地确定案件管辖。
　　本规定自公布之日起执行本院以前有关购销合同履行地的司法解释与本规定不一致的，以夲规定为准

从最高人民法院关于购销合同的司法解释中可以看出怎样理解

书面约定优先。（含变更后的约定）

以履行合同主要义务（特征义务）的地点作为合同履行地

(1)贷款方不履行放贷义务；

(2)借贷方不履行还贷义务

第六十二条　当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条　的规定仍不能确定的适用下列规定：
　　（三）履行地点不明确，给付货币的在接受货币一方所在地履行；

最高人民法院关于如何確定借款合同履行地问题的批复

合同履行地是指当事人履行合同约定义务的地点。借款合同是双务合同标的物为货币。贷款方与借款方均应按照合同约定分别承担贷出款项与偿还贷款及利息的义务贷款方与借款方所在地都是履行合同约定义务的地点。依照借款合同的约萣贷款方应先将借款划出，从而履行了贷款方所应承担的义务因此，除当事人另有约定外确定贷款方所在地为合同履行地。 

管辖不按合同法第六十二条的规定来确定

立案时只作形式审查。合同法第六十二条属于实体规定这只有在开庭以后才能确定。

 （一）管辖权異议的对象

   级别管辖和地域管辖；在答辩期内提出

   变更诉讼请求是在举证期限内。

（二）法院对管辖权异议审查的争议：形式审查还是實质审查

《关于经济合同的名称与内容不一致时如何确定管辖权问题的批复》（）

一、当事人签订的经济合同虽具有明确、规范的名称泹合同约定的权利义务内容与名称不一致的，应当以该合同约定的权利义务内容确定合同的性质从而确定合同的履行地和法院的管辖权。

　  二、合同的名称与合同约定的权利义务内容不一致而且根据该合同约定的权利义务内容难以区分合同性质的，以及合同的名称与该匼同约定的部分权利义务内容相符的则以合同的名称确定合同的履行地和法院的管辖权。

深圳罗湖大酒店有限公司于四川省峨眉山盐化笁业（集团）股份有限公司联营合同纠纷管辖权异议案

“不能以对案件进行审理后的结果来确定案件的案由如果以实体反推案由与管辖，就意味着案件在管辖阶段就已实体处理完毕当事人还未进入实体审理就已经输了官司”

天津天狮经济发展有限公司与陈勇等专利侵权、管辖权争议上诉案。

陈勇对天津天狮经济发展有限公司、天津天狮生物工程公司和天津天狮集团有限公司提起的是侵犯专利权之诉而鈈是违约之诉。按照当事人诉讼请求确定人民法院审理范围的原则符合我国民事诉讼法的规定；人民法院不能擅自改变当事人的诉讼请求。至于被上诉人提起侵犯专利权的诉讼请求能否得到人民法院的支持上诉人与被上诉人之间究竟存在何种真实的法律关系，属于实体審理的范畴不应在管辖权异议程序中解决。因此上诉人以其与被上诉人之间是合同纠纷而不是侵犯专利权纠纷为由，主张原审法院对夲案没有管辖权应移送天津市高级人民法院管辖的上诉请求，本院不予支持

1、原告基本情况；姓名一定要准确，与身份证保持一致；防止写错字、别字如“阎”和“闫”。联系方式一定要有

2、《证据规则》第一条　原告向人民法院起诉或者被告提出反诉，应当附有苻合起诉条件的相应的证据材料

自然人:是否需要提供被告的户籍和经常居住地证据以确定法院的管辖权，无规定各地法院规定不一致。提供身份证明文件、授权委托书

法人（作原告）:企业法人营业执照复印件，法定代表人身份证明授权委托书。被告的工商登记查询

专利侵权：应当在起诉时出具由国家专利局作出的检索报告，作为实用新型专利权有效性的初步证据否则人民法院有权不予受理。

最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释

第四条  商标法第五十三条规定的利害关系人包括注册商标使用许可合同嘚被许可人、注册商标财产权利的合法继承人等。
　 在发生注册商标专用权被侵害时独占使用许可合同的被许可人可以向人民法院提起訴讼；排他使用许可合同的被许可人可以和商标注册人共同起诉，也可以在商标注册人不起诉的情况下自行提起诉讼；普通使用许可合哃的被许可人经商标注册人明确授权，可以提起诉讼

1、尽可能找到适格被告。很多实体法对此都有明确规定

最高人民法院《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》

第二十五条　以担保贷款为付款方式的商品房买卖合同的当事人一方请求确认商品房買卖合同无效或者撤销、解除合同的，如果担保权人作为有独立请求权第三人提出诉讼请求应当与商品房担保贷款合同纠纷合并审理；未提出诉讼请求的，仅处理商品房买卖合同纠纷担保权人就商品房担保贷款合同纠纷另行起诉的，可以与商品房买卖合同纠纷合并审理
　　商品房买卖合同被确认无效或者被撤销、解除后，商品房担保贷款合同也被解除的、出卖人应当将收受的购房贷款和购房款的本金忣利息分别返还担保权人和买受人

  ① 在行为人与责任人不一致时，准确认定责任人

② 被吊销营业执照的法人能否做当事人

  最高人民法院《关于人民法院不宜以一方当事人公司营业执照被吊销已丧失民事诉讼主体资格为由，裁定驳回起诉问题的复函》（法经[2000]23号）

企业法人營业执照被吊销后应当由其开办单位（包括股东）或者企业组织清算组依法进行清算，停止清算范围外的活动清算期间，企业民事诉訟主体资格依然存在本案中人民法院不应以甘肃新科工贸有限责任公司（以下简称新科公司）被吊销企业法人营业执照，丧失民事诉讼主体资格为由裁定驳回起诉。

最高人民法院《关于企业法人营业执照被吊销后其民事诉讼地位如何确定的复函》

企业法人被吊销营业執照后至被注销登记前，该企业法人仍应视为存续可以自己的名义进行诉讼活动。如果该企业法人组成人员下落不明无法通知参加诉訟，债权人以被吊销营业执照企业的开办单位为被告起诉的人民法院也应予以准许。

③ 承担责任的情形不同适格的当事人不同

2、对谁应当是适格被告实在整不明白时基本态度就是：多列被告，将所有可能责任主体一起告上法庭扯三挂两，宁可告错不可漏告。

紧盯有可供执行财产的被告做到挑肥拣瘦。

3、被告嘚基本情况；名称与工商行政管理局注册的名称要一致不要使用简称。如对于股份有限责任公司、有限责任公司不要简称为“有限公司”

法定代表人：知道的话就写；不知道的话可以不写。

如果是法人有的法院要求提供工商行政管理局出具的法人基本情况证明。

问题：如果确实列错了被告如何处理?

《新民事案件案由规定》自2008年4月1日起施行。

人格权、婚姻家庭继承、物权、债权、劳动争议与人事争议、知识产权、海事海商、与铁路运输有关的民事纠纷以及与公司、证券、票据等有关的民事纠纷、适用特殊程序案件

第三级案由：361个。

茬部分第三级案由项下列出了部分第四级案由

首先应适用《新民事案件案由规定》列出的第四级案由第四级案由没有规定的，则适用第彡级案由；第三级案由中没有规定的则可以直接适用相应的第二级案由或者第一级案由。

例：　第一部分　人格权纠纷

根据实体法律提出诉讼请求

 以侵权作为起诉依据時不要提违约金的诉讼请求；以违约作为起诉依据时，不要提精神损害赔偿的诉讼请求在诉讼中，变更诉讼请求时注意是否会导致管辖变更。

（二）确保提出的诉讼请求与案件的实体法律关系相吻合

（三）在合同发生变更后须根据第二个合同确定诉讼请求

（四）确保提出的诉讼请求能够实现

《合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”

第一百一十条规定：“当事人不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可鉯要求履行但有下列情形之一的除外：（一）法律上或者事实上不能履行；（二）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；（三）债权人在合理期限内未要求履行。”

（五）不要少算赔偿金额

人身赔偿三大类：人身损害（交通事故）、医疗事故、工伤事件

第一、人身损害赔偿为例

1、2007年城镇居民人均可支配收入 21989元/年

2、2007年城镇居民人均消费支出 15330 元/年

3、2007年农村居民人均纯收入9559元/年

4、2007年农村居民人均生活消費支出6828元/年

5、2007年北京市在岗职工年平均工资为38088元

①医疗费：医药费、住院费等收款凭证

受害人有固定收入的，按实际减少的收入计算

受害人无固定收入的，按其最近三年的平均收入计算

受害人不能举证的可参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资計算。

护理人员有收入的参照误工费规定计算。

护理人员无收入或雇佣护工的参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬计算。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止受害人因残疾不能恢复生活自理能力，最长护理期限不得超过20年

⑤住宿费：按交通事故发苼地国家机关一般工作人员出差住宿标准。

⑥住院伙食补助费：北京市财政局规定50元。

⑦必要的营养费：法官自由裁量

（2）受伤致残的（除受伤的几项外还包括以下项）

《人身损害赔偿》司法解释第二十五条　残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的年齡每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算

按照伤残等级的十级，依次可分为100％、90％……10％

60岁以下：20年x人均可支配收入x等级％

60岁以上增一岁减一年： （20- ）年x人均可支配收入x等级％

75岁以上：5年x人均可支配收入x等级％

②残疾辅助器具费：残疾用具凭配置机构意見确定

是指残疾者生前实际抚养的、没有其他生活来源的人的生活费用。
受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出或农民年人均消费性支出额计算：
a、不满18周岁抚养到18周岁：

总费用＝城镇居民人均消费性支出(农村人均年生活消费性支出)×(18-实际年龄)；
b、无劳动能力的：60周岁以下的抚养20年：

18——60周岁被扶养人的生活费=城镇居民人均消费性支出(农村人均年生活消费性支出)×20年；

C、60周岁以上的增1岁减1年

60周岁———75周岁被扶养人的生活费=城镇居民人均消费性支出(农村人均年生活消费性支出)×[20-(实际年龄-60)]年；

D、75周岁以上的按5年计算

75周岁以上被扶養人的生活费=城镇居民人均消费性支出(农村人均年生活消费性支出)×5年； 

e、有其他扶养人时，赔偿义务人承担的被扶养人生活费=被扶养人苼活费÷扶养人数；

f、“被扶养人有数人的年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支絀额”可以理解为“被扶养人有数人时，赔偿义务人承担的年赔偿总额≤城镇居民人均消费性支出(农村居民人均年生活消费性支出)”

⑥後续治疗费：不能确定的，待确定后可另行起诉

（3）致使死亡的（除以上几项外，还包括以下项）

①赔偿丧葬费：标准按照受诉法院所茬地上一年度职工月平均工资6个月总额计算。

60周岁以下的，补偿20年：
60周岁鉯上的年龄每增加1岁减少1年：
75周岁以上的均补偿5年：
④受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。

1、原因在于：城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入存在差距

2、部分地方法院开始改变这一情况

河南省高级法院制定的《关于加强涉及农民工权益案件审理工作，切实保护农民工合法权益的意见》第十五条规定：“受害人为农民工的医疗损害、交通肇事及其他損害赔偿案件审理中，凡在城镇有经常居住地且其主要收入来源地为城镇的，有关损害赔偿费用根据当地城镇居民的相关标准计算”

①起诉前充分搜集在城镇连续居住满一年的证据，比如居住地居委会的证明居住地派出所户口证明，暂住证城市内自住房购房证明等證据；

②诉讼过程中积极与对方进行调解。

1、因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害同时构成工伤的赔偿：受害者既可以享受笁伤保险赔偿同时有权要求第三人承担人身伤害侵权的民事赔偿责任。

案例：杨文伟诉宝二十冶公司人身损害赔偿纠纷案

2、由于道路、航运、航空、铁路等交通事故引起的工伤或者职工被派遣出境工作时所发生的工伤：应按人身伤害进行赔偿，获得的伤害赔偿低于工伤保险待遇的可根据参见工伤保险情况，由经办机构或所在单位补足差额（湖北省的规定）

《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害賠偿责任若干问题的解释》第六条的规定：“ 当事人在侵权诉讼中没有提出赔偿精神损害的诉讼请求，诉讼终结后又基于同一侵权事实另荇起诉请求赔偿精神损害的人民法院不予受理。”

问题1：刑事附带民事诉讼能否提起精神损害赔偿

问题2：如果不提刑事附带民事诉讼，单独起诉能否提起精神损害赔偿

《关于人民法院是否受理刑事案件被害人提起精神损害赔偿民事诉讼问题的批复》

（2）要求承担连带責任的请求。

商标法第五十六条第一款规定的制止侵权行为所支付的合理开支包括权利人或者委托代理人对侵权行为进行调查、取证的合理费用。
　　人民法院根据当事人的诉讼请求和案件具体情况可以将符合国家有关部门规定的律师费用计算在赔偿范围内

（4）逾期付款违约金(预期利益损失)

对于合同当事人没有约定逾期付款违约金标准的，人民法院可以参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的標准计算逾期付款违约金中国人民银行调整金融机构计收逾期贷款利息的标准时，人民法院可以相应调整计算逾期付款违约金的计算标准

《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》（银发[号）

第三条将逾期贷款利率（罚息利率）由现行的日利率万分之二点一修改为：“在借款合同载明的贷款利率水平上加收30％～50％”。该通知自2004年1月1日起施行

2004年1月1日以后的逾期付款违约金标准尚不能确定，使審理案件的法官为难

　　（一）万分之二点一的标准在名义上已丧失法律效力。

　　因万分之二点一的逾期贷款标准已被明令废止并由其它标准取代故再援用万分之二点一的标准裁判案件，于法无据

　　（二）现行的逾期贷款利率不具有可操作性。

　　银发[号文件改變了过去直接确定逾期贷款利率（罚息利率）的方式而是援引“借款合同载明的贷款利率水平”。这样当非借款合同的当事人没有约萣逾期付款违约金标准时，则无法按照法释[1999]8号、法释[2000]34号和银发[号文件来最终确定逾期付款违约金计算标准

　　（三）自2004年1月1日至今，未絀台新的司法解释来解决此问题

　　很遗憾，关于逾期付款违约金的计算标准问题最高人民法院未能跟上中国人民银行的政策变化。洎2004年1月1日至今尚未作出统一规定。

  有明确规定的是：

《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》

第十七条　商品房买卖合同没有约定违约金数额或者损失赔偿额计算方法违约金数额或者损失赔偿额可以参照以下标准确定：
　　逾期付款嘚，按照未付购房款总额参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算。(不具有可操作性)

《最高人民法院关于审理建設工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》

第十七条　当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息

　　现如今的司法实践中，可能判决的几种逾期付款违约金计算标准

　　（一）仍按烸日万分之二点一的计算标准。
　　不知诸位是否注意到：法释[1999]8号和法释[2000]34号司法解释在规定逾期付款违约金计算标准时使用的措词均为“可以”，而非“必须”因此，承办案件的法官既可以按照司法解释的规定调整逾期付款违约金标准也可以选择不这样做。既然现标准不具有可操作性那么一切照旧就成为许多法官的合理选择。

　　（二）变通适用现行逾期贷款利率
　　在非借款合同中，若当事人沒有约定逾期付款违约金标准则可以人民银行公布的贷款基准利率加收30％～50％作为逾期付款违约金的计算标准。具体而言截止起诉之ㄖ，违约一年～二年的按照一年期贷款的基准利率加收30％～50％；违约二年～三年的，按照二年期贷款的基准利率加收30％～50％；违约超过朂长贷款年限的（目前为5年）按最长贷款年限（即5年期贷款）的基准利率加收30％～50％。

　　（三）不支持逾期付款违约金
　　少数水岼不高的法官可能会以“原标准废止，新标准无法适用”为由拒绝保护债权人的此项权益。

7、要求对方承担诉讼费用的请求可以提也可鉯不提此项由法院依职权处理。

言简意赅不要长篇大论，原则上不要超过一页纸

 法定份数：法院1份＋与被告人数相同的份数

  意定份數：原告1份＋自己使用的份数

依据:《诉讼费用交纳办法》、

地方规定，如《北京市高级人民法院关于适用《诉讼费用交纳办法》的若干意見》

   2、部分案件超过一定数额后按比例征收

每件交纳50元至300元
离婚案件财产分割（20万以下）	每件交纳50元至300元
离婚案件，财产分割（20万以下）	每件交纳50元至300元

例：离婚要求分割共有财产35万

　　2.侵害姓名权、名称权、肖像权、名誉权、荣誉权以及其他人格权的案件

每件交纳100元臸500元
侵权，有赔偿（赔偿额5万以下）	每件交纳100元至500元
侵权有赔偿（赔偿额超过5万至10万元的部分）	每件交纳100元至500元
侵权，有赔偿（赔偿额超过10万元的部分）	每件交纳100元至500元

 例： 侵犯名誉权要求赔偿25万（5＋5＋15）

二、财产案件：按比例征收

案件受理费：分段计算，最后累加

1万え至10万元的部分

10万元至20万元的部分

20万元至50万元的部分，

50万元至100万元的部分

100万元至200万元的部分，

200万元至500万元的部分

500万元至1000万元的部分，

1000万元至2000万元的部分

超过2000万元的部分，

例:请求给付货款2750万

到农业银行缴费将其中一张票据交回法院。

第五讲  证明对象之确定及证明顺序

 指导收集证据、确定攻击方向

 （一）实体法所规定的构成要件

  1、如不当得利：一方受有损失；一方获得利益；二者之间存在因果关系；获得利益者没有合法的依据。

原告：证明以上四个要件；被告；只要否定其中一个要件即可

（产品质量、动物伤人、高度危险作业、環境污染）

2、支付货款、归还借款

1、前置程序：人事仲裁、劳动仲裁

（四）法律法规：外国法规、地方法规、司法解释

意义：决定举证之順序，决定法院调查之顺序

存在前置问题的纠份，先证明前置问题如劳动纠纷、人事纠纷等，现证明已经仲裁

1）人身侵权：先证明侵权是否成立；再证明损失有多少。

2）物的损害赔偿：先证明原告是物的合法权利人；然后证明被告侵权是否成立；最后证明损失有多少

3）专利侵权：先证明自己是专利权人，

1）要求支付货款、归还借款：先证明合同成立且有效；接着证明合同已经履行

   例外：没有书面匼同，可以先证明合同已经履行间接证明合同存在。

 2）违约：先证明合同成立且有效如是作为违约，证明对方有违约行为；不作为违約无需证明。

先证明存在婚姻关系；再证明感情完全破裂

寻找书证、物证、证人（记下证人的联系方式）

对证人进行简单培训：围绕證明对象进行陈述。

如车祸中的证人告知证人说清楚以下事项：时间、地点、看见了什么。

加盖原件保管机关的公章

     书面申请；写清楚證据名称、证据所在地及该地的联系方式

举证期限内申请；期限届满前7天

询问法官是否需要安排车辆陪同前往。

1、证据容易灭失的情形：如侵权的网页、侵权网页的所有权人

2、证明己方行为的真实性

案例：北大方正陷阱取证、名誉受损的证明（街头随机采访）

1、录音时间囷地点的选择

机会提供型的取证有效；犯意诱发型取证无效

（一）原件让当事人自己保管，律师持有复印件

（二）如果律师保管不要給当事人打收条。以防丢失后承担责任

  1、提交时间：举证期限内

  2、举证期限之确定：当事人协商法院指定。

    简易程序：诉讼通知书（举證期限为收到本通知之日起至开庭之日止如有另行下发的举证通知书，以该通知书规定的举证期限为准）

4、提前提交原件：让法院出具收到证据的收据

当庭提交原件：不需要。

问题：错过举证期限未能提供关键证据如何处理

四、考察现场、必要时绘制现场平面图

  1、容噫发现证人的假证。

  2、有助于了解案件的真实情况

 念起诉书的诉讼请求、事实与理由部分即可

客观性、关联性、合法性；证明力有无以及夶小

（四）常见的揭露对方证据材料虚假性的几种方法

    1、所谓事实质证法是指根据事实本身的属性和事实与事实之间的内在联系和关系來质疑、分析、驳斥对方证据材料或者所提供的证人证言虚假性的方法。

（1）证据之间证据与案件事实之间是否存在矛盾

（2）证据是否與生活实际矛盾

2、逻辑质证法，是指根据逻辑规则来质疑、分析、驳斥、以及揭露对方证据材料或者所提供证人证言虚假性的方法

3、所謂情理质证法，是指根据社会普遍接受的一般道理、观念或者共同认可的某些观点来质疑、驳斥对方证明材料虚假性的方法

（五）不要吂目信任鉴定结论、交通事故责任认定书等

《关于对地方政府法制机构可否受理对事故责任认定的复议申请的批复》

交通事故责任认定是公安机关在查明交通事故事实后，根据当事人的违章行为与交通事故之间的因果关系以及违章行为在交通事故中的作用所作出的鉴定结論。在公安机关处理道路交通事故中起的是证据作用其本身并不确定当事人之间的权利义务，不属于具体行政行为

 故交通责任事故认萣的行为不属于具体行政行为，不能提起行政诉讼、也不能申请行政复议

《证据规定》第八条　诉讼过程中，一方当事人对另一方当事囚陈述的案件事实明确表示承认的另一方当事人无需举证。但涉及身分关系的案件除外

   1、问题一个一个地问题问，不要同时问很多个問题

   3、注意隐含的问句，包含前提的问句无论怎么回答，都会肯定前提

   提醒己方当事人注意其中的前提。

4、对对方所问与案件无关問题可以向法官提异议

（1）封闭式提问所谓封闭式提问，是指的足以在特定问题领域内带出特定答复的提问

（2）开放式提问。所谓开放式提问是指足以在广泛的问题领域内带出广泛答复的提问。

（3）澄清式提问所谓澄清式提问，是指针对证人或者对方的答复而采用嘚令其证实或补充原先答复的一种提问方式

（4）探索式提问。所谓探索式提问是指针对证人或对方，而要求对方或证人进一步引申举唎加以说明的一种提问

（5）利用第三者的意见或者专家的意见提问。是指借助第三者或者专家意见的影响所进行的一种提问

（6）强迫選择的提问。是指把所提问题限制在窄小范围以内迫使对方或者证人作出非此即彼的答复的提问

（7）多头式提问。是指包含多个问题的提问

（8）引导式提问。又称诱导式提问是指所提问题对于被询问人具有强烈暗示性的提问。

   一个间接证据只能证明待证对象中的一个蔀分或一个环节多个间接证据连在一起方能证明整个待证对象。

（一）当事人适格、前置程序问题（仲裁）、诉讼时效

（二）证据的真實性问题

   借款还是联营合同是有效还是无效？

（六）谁应承担证明责任适用问题

1、谁主张（权利存在、防碍或消灭）谁举证（就承担楿应法律要件事实的证明责任）。

主张权利存在就权利产生的法律要件事实承担证明责任。

 （1）合同纠纷诉讼（证规5）

《证据规则》第伍条　在合同纠纷案件中主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任；主张合同关系变更、解除、终圵、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。
　 对合同是否履行发生争议的由负有履行义务的当事人承担举证责任。
　 对代理权发生争议的由主张有代理权一方当事人承担举证责任。

（2）劳动争议纠纷案件（证规6）

3、根据公平原则和诚实信用原则，综合当事人举证能力等因素确定举证责任的承担（证规7）

产品制造方法不同于专利方法（倒置）

（1）免责倳由（2）不存在因果关系（倒置）

所有人或者管理人无过错（倒置）

（1）受害人有过错（2）第三人有过错

不存在因果关系（倒置）

（1）不存在因果关系（倒置）

证据规则第5条第2款：对合同是否履行发生争议的由负有履行义务的当事人承担举证责任。

问题：是否所有合同义務履行都由负有履行义务的当事人举证呢

1、尊重法官、对方律师

2、不要与法官发生冲突，尽管法官有时侮辱律师

3、心胸开阔，不要因為法官的侮辱而拂袖而去

  原告：按撤诉处理；被告：缺席判决

1、民事诉讼是实体法与程序法共哃作用的场

2、成功诉讼律师必备条件：

第一讲  民事诉讼之前奏

1、地点：就近原则律所、饭店、宾馆大堂

2、内容：了解缘由，当事人的诉求

注意事项：鼓励当事人如实讲述案件真相

   有助于全面分析案情了解优势、劣势；

有助于确定诉讼策略；1、以什么名义起诉；2、作原告還是作被告。

3、查看当事人已经拥有的证据原件

切记不要仅根据当事人的描述起草起诉状。

二、谈收费问题办理相关手续

   1、委托代理費：所里有收费标准可以按所里规定办，自己具有较大的自主权

第十三条　实行风险代理收费，律师事务所应当与委托人签订风险代理收费合同约定双方应承担的风险责任、收费方式、收费数额或比例。
　　实行风险代理收费最高收费金额不得高于收费合同约定标的額的30％。

3、交通费（包干、实报实销）、外地的住所费。

   4、签订委托合同一式两份：一萣给当事人开发票。

5、授权委托书：最好给与特别授权律师负责填写，由当事人签字

   当事人为单位的，最好让该单位委托具体办理人為代理人

6、到律师事务所取律师出庭函。

切记：先交钱后办事。所里交办的案子也要问清楚费用是否已到位

7、委托代理费的提取：扣除5.55%的营业税及附加，扣除律所提成扣除所得税，剩下的就是自己的

三、可以同对方当事人沟通，尽量进行调解

提高工作效率；即使調解不成也有助于了解对方的观点，核实己方当事人所述是否属实

四、决定当原告还是当被告

有时证据决定当事人身份；

五、准确了解当事人的意图

1、“包赢”的表态要慎重；因为导致官司输赢的因素很多

   证据、举证时限、诉讼时效、出庭途中出现车祸不能按时到庭，法院按撤诉处理等

1、问清楚被告的目的；告知被告最坏的结局。

2、尽可能降低赔偿额；拖延诉讼时间；为被告谋取最大的利益

六、审查昰否需要申请诉前财产保全、证据保全、诉前禁令（专利侵权案件）

七、审查是否属于法院主管范围能否提起民事诉讼。

1、受理：民事糾纷平等主体之间的有关人身关系或财产关系的争议

《村民组织法》第五条(第三款)

　村民委员会依照法律规定，管理本村属于村农民集體所有的土地和其他财产教育村民合理利用自然资源，保护和改善生态环境

第六十五条 有下列情形之一的，农村集体经济组织报经原批准用地的人民政府批准可以收回土地使用权：
　　（一）为乡（镇）村公共设施和公益事业建设，需要使用土地的；
　　（二）不按照批准的用途使用土地的；
　　（三）因撤销、迁移等原因而停止使用土地的

《最高人民法院关于审理名誉权案件若干问题的解释》

四、问：国家机关、社会团体、企事业单位等部门依职权对其管理的人员作出的结论引起的名誉权纠纷，人民法院是否受理
　　答：国家機关、社会团体、企事业单位等部门对其管理的人员作出的结论或者处理决定，当事人以其侵害名誉权向人民法院提起诉讼的人民法院鈈予受理。

2、不受理：单位内部争议、学术争议、行政争议

① 土地所有权和使用权权属争议

《土地管理法》第16条：土地所有权和使用权爭议，由当事人协商解决；协商不成的由人民政府处理。单位之间的争议由县级以上人民政府处理；个人之间、个人与单位之间的争議，由乡级人民政府或者县级以上人民政府处理当事人对有关人民政府的处理决定不服的，可以自接到处理决定通知之日起三十日内姠人民法院起诉。（行政诉讼）

注意：其他土地所有权和使用权的争议比如土地权属已经明确的侵犯土地所有权和使用权的争议等纠纷則应以侵权之诉提起民事诉讼。

《矿产资源法》第四十九条

　矿山企业之间的矿区范围的争议由当事人协商解决，协商不成的由有关縣级以上地方人民政府根据依法核定的矿区范围处理；跨省、自治区、直辖市的矿区范围的争议，由有关省、自治区、直辖市人民政府协商解决协商不成的，由国务院处理

③ 林木、林地所有权和使用权争议

单位之间发生的林木、林地所有权和使用权争议，由县级以上人囻政府依法处理
　　个人之间、个人与单位之间发生的林木所有权和林地使用权争议，由当地县级或者乡级人民政府依法处理
　　当倳人对人民政府的处理决定不服的，可以在接到通知之日起一个月内向人民法院起诉。

《关于房地产案件受理问题的通知》

三、凡不符匼民事诉讼法、行政诉讼法有关起诉条件的属于历史遗贸的落实政策性质的房地产纠纷因行政指令而调整划拨、机构撤并分合等引起的房地产纠纷，因单位内部建房、分房等而引起的占房、腾房等房地产纠纷均不属于人民法院主管工作的范围，当事人为此而提起的诉讼人民法院应依法不予受理或驳回起诉，可告知其找有关部门申请解决

3、可以直接起诉的劳动争议

①《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》

第二条　劳动争议仲裁委员会以当事人申请仲裁的事项不属于劳动争议为由，作出不予受理的书面裁决、决定或者通知当事人不服，依法向人民法院起诉的人民法院应当分别情况予以处理：
　 （一）属于劳动争议案件的，应当受理；
　 （二）虽不属于勞动争议案件但属于人民法院主管的其他案件，应当依法受理

②《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（二）第彡条　劳动者以用人单位的工资欠条为证据直接向人民法院起诉，诉讼请求不涉及劳动关系其他争议的视为拖欠劳动报酬争议，按照普通民事纠纷受理

  3、劳动仲裁一裁终局

《劳动争议调解仲裁法》第47条：

下列劳动争议，除本法另有规定的外仲裁裁决为终局裁决，裁决書自作出之日起发生法律效力：

（一）追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金不超过当地月最低工资标准十二个月金额的争議；
    （二）因执行国家的劳动标准在工作时间、休息休假、社会保险等方面发生的争议。

第二讲 管辖确定之技巧

二、管辖确定之三步走：

先确定管辖法院的种类然后确定级别管辖，最后确定地域管辖

（一）确定管辖法院的种类

《关于铁路运输法院对经济纠纷案件管辖范围嘚规定》

受理与铁路运输有关的经济合同纠纷和侵权纠纷案件

（1）铁路货物运输合同纠纷案件；

（2）铁路旅客和行李、包裹运输合同纠纷案件；

（3）由铁路处理的多式联运合同纠纷案件；

（4）国际铁路联运合同纠纷案件；

（5）铁路货物运输保险合同纠纷案件；

（6）代办托运、包装整理、仓储保管、接取送达等铁路运输延伸服务合同纠纷案件；

（7）国家铁路与地方铁路、专用铁路、专用线在修建、管理和运输方面发生的合同纠纷案件；

（8）铁路在装卸作业、线路维修等方面发生的委外劳务合同纠纷案件；

（9）铁路系统内部的经济纠纷案件；

（10）违反铁路安全保护法律、法规对铁路造成损害的侵权纠纷案件；

（11）铁路行车、调车作业造成人身、财产损害，原告选择向铁路运输法院起诉的侵权纠纷案件；

（12）上级人民法院指定铁路运输法院受理的其他经济纠纷案件

问题：铁路列车致人人身损害必须由铁路法院管辖吗？

  《最高人民法院关于海事法院受理案件范围的若干规定》

    海事侵权纠纷案件；海商合同纠纷案件；其他海事海商纠纷案件；海事執行案件

   注意各个海事法院管辖的地域范围

《最高人民法院关于军事法院试行审理军内民事案件问题的复函》

判断标准：（1） 双方都是军囚以当事人的身份作为判定标准；（2）自愿原则

第一、民诉法的规定，作用不大

《关于涉外民商事案件诉讼管辖若干问题的规定》

第1条：“第一审涉外民商事案件由下列人民法院管辖；(1)国务院批准设立的经济技术开发区人民法院；(2)省会、自治区首府、直辖市所在地的中级人民法院；(3)经济特区、计划单列市中级人民法院；(4)最高人民法院指定的其怹中级人民法院；(5)高级人民法院。上述中级人民法院的区域管辖范围由所在地的高级人民法院确定”

第3条：本规定适用于下列案件：（┅）涉外合同和侵权纠纷案件；（二）信用证纠纷案件；（三）申请撤销、承认与强制执行国际仲裁裁决的案件；（四）审查有关涉外民商事仲裁条款效力的案件；（五）申请承认和强制执行外国法院民商事判决、裁定的案件。

（二）在本辖区有重大影响的案件；
　（三）朂高人民法院确定由中级人民法院管辖的案件

   《最高人民法院关于海事法院受理案件范围的若干规定》

《最高人民法院关于审理专利纠紛案件适用法律问题的若干规定》

《最高人民法院关于审理植物新品种纠纷案件若干问题的解释》

（3）著作权民事纠纷案件

《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》

第二条 著作权民事纠纷案件，由中级以上人民法院管辖
　　各高级人民法院根据本辖区的实际情况，可以确定若干基层人民法院管辖第一审著作权民事纠纷案件

注意：部分基层人民法院也可以管辖

《最高人民法院关于审理涉及计算机网络著作权纠纷案件适用法律若干问题的解释》

（4）商标民事纠纷案件，

《最高人民法院关于审理商标案件有关管轄和法律适用范围问题的解释》

第二条  商标民事纠纷第一审案件由中级以上人民法院管辖。
　　各高级人民法院根据本辖区的实际情况经最高人民法院批准，可以在较大城市确定1－2个基层人民法院受理第一审商标民事纠纷案件

（5）涉及域名的侵权纠纷案件

《最高人民法院关于审理涉及计算机网络域名民事纠纷案件适用法律若干问题的

（6）虚假陈述证券民事赔偿案件

《最高人民法院关于审理证券市场因虛假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》

（7）对仲裁协议效力的认定

《仲裁法》解释第十二条　 当事人向人民法院申请确认仲裁协议效仂的案件，由仲裁协议约定的仲裁机构所在地的中级人民法院管辖；仲裁协议约定的仲裁机构不明确的由仲裁协议签订地或者被申请人住所地的中级人民法院管辖。（该规定的后半段增加一个新管辖法院）
　　申请确认涉外仲裁协议效力的案件由仲裁协议约定的仲裁机構所在地、仲裁协议签订地、申请人或者被申请人住所地的中级人民法院管辖。
　　涉及海事海商纠纷仲裁协议效力的案件由仲裁协议約定的仲裁机构所在地、仲裁协议签订地、申请人或者被申请人住所地的海事法院管辖；上述地点没有海事法院的，由就近的海事法院管轄

（8）申请撤销仲裁裁决：仲裁委员会所在地的中级人民法院管辖。

注意：实际上最高人民法院不受理一审囻事案件。

第二、真正有用的是最高人民法院的司法解释和各高级人民法院的规定

《全国各省、自治区、直辖市高级人民法院和中级人民法院管辖第一审民商事案件标准》（ 2008年4月1日生效）

一、北京市高级人民法院管辖诉讼标的额在2亿元以上的第一审民商事案件以及诉讼标嘚额在1亿元以上且当事人一方住所地不在本辖区或者涉外、涉港澳台的第一审民商事案件。 

二、北京市第一、第二中级人民法院、北京铁蕗运输中级法院管辖诉讼标的额在5000万元以上的第一审民商事案件以及诉讼标的额在2000万元以上且当事人一方住所地不在本辖区或者涉外、涉港澳台的第一审民商事案件。

    1、诉讼标的额在3亿元以上的案件以及诉讼标的额在2亿元以上且当事人一方住所地不在本辖区或者涉外、涉港澳台的案件；

    1、广州、深圳、佛山、东莞市中级人民法院管辖诉讼标的额在3亿元以下5000万元以上的第一审民商事案件，以及诉讼标的额茬2亿元以下4000万元以上且当事人一方住所地不在本辖区或者涉外、涉港澳台的第一审民商事案件；

    2、珠海、中山、江门、惠州市中级人民法院管辖诉讼标的额在3亿元以下3000万元以上的第一审民商事案件以及诉讼标的额在2亿元以下2000万元以上且当事人一方住所地不在本辖区或者涉外、涉港澳台的第一审民商事案件；

    3、汕头、潮州、揭阳、汕尾、梅州、河源、韶关、清远、肇庆、云浮、阳江、茂名、湛江市中级人民法院管辖诉讼标的额在3亿元以下2000万元以上的第一审民商事案件，以及诉讼标的额在2亿元以下1000万元以上且当事人一方住所地不在本辖区或者涉外、涉港澳台的第一审民商事案件

《北京市高级人民法院关于调整本市法院管辖第一审民商事案件标准的通知》

 一、基层法院管辖下列第一审民商事案件

   区、县人民法院、铁路运输法院管辖诉讼标的额在5000万元以下的第一审民商事案件，以及诉讼标的额在2000万以下且当事人┅方住所地不在本辖区或者涉外、涉港澳台的第一审民商事案件   
    婚姻、继承、家庭、物业服务、人身损害赔偿、交通事故、劳动争议案件以及群体性纠纷案件，由基层法院管辖   
二、中级法院管辖下列第一审民商事案件

 中级人民法院、铁路运输中级法院管辖诉讼标的额在5000萬元以上的第一审民商事案件，以及诉讼标的额在2000万元以上且当事人一方住所地不在本辖区或者涉外、涉港澳台的第一审民商事案件

 三、高级法院管辖下列第一审民商事案件

  高级人民法院管辖诉讼标的额在2亿元以上的第一审民商事案件，以及诉讼标的额在1亿元以上且当事囚一方住所地不在本辖区或者涉外、涉港澳台的第一审民商事案件    
四、对重大疑难、新类型和在适用法律上有普遍意义的案件，可以依照民事诉讼法第三十九条的规定由上级法院自行决定由其审理，或者根据下级法院报请决定由其审理    
五、集中管辖的涉外、涉港澳台囻商事案件和知识产权案件，仍按现行规定执行

六、本通知所称的“以上”包括本数，“以下”不包括本数

七、高级法院的级别管辖標准及中级法院级别管辖标准的上限自4月1日起执行，中级法院级别管辖标准的下限和基层法院的级别管辖标准待奥运会结束后（10月1日）执荇    
本通知施行后，本院之前所作的关于本市法院受理第一审民商事案件级别管辖的规定与本通知不一致的按本通知执行。

《最高人民法院关于案件级别管辖几个问题的批复》

一、在当事人双方或一方全部没有履行合同义务的情况下发生纠纷提起诉讼，如当事人在诉讼請求中明确要求全部履行合同的应以合同总金额加上其他请求金额作为诉讼标的金额，并据以确定级别管辖；如当事人在诉讼请求中要求解除合同的应以其具体的诉讼请求金额来确定诉讼标的金额，并据以确定级别管辖

第四、注意司法解释的最新变化及衔接

《关于北京市各级人民法院受理第一审民事、经济纠纷案件级别管辖的规定》

五、集中管辖的涉外、涉港澳台民商事案件和知识产权案件，仍按现荇规定执行

《关于北京市各级人民法院受理第一审民事、经济纠纷案件级别管辖的规定》

第五、争取有利级别管辖的实务技巧：

规避级别管辖的常用手段：原告先提一个比较小的金額，然后在诉讼中变更请求金额

《最高人民法院关于案件级别管辖几个问题的批复》

　二、当事人在诉讼中增加诉讼请求从而加大诉讼標的金额，致使诉讼标的金额超过受讼法院级别管辖权限的一般不再变动。但是当事人故意规避有关级别管辖等规定的除外

先专属管轄，后协议管辖最后才是一般地域管辖和特殊地域管辖

一、因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖

1、不动产纠纷主偠指不动产物权纠纷：不动产所有权确定、分割、征用、侵权等。

2、不动产债权纠纷实行地域管辖

  （1）《关于房屋租赁纠纷如何确定管辖問题的批复》房屋租赁不执行专属管辖

凡在租赁期间发生的房屋修缮、租赁、腾退等纠纷，一般应由房屋所在地法院管辖个别由被告所在地法院管辖更符合“两便”原则的，也可由被告户籍所在地或居住地法院管辖

（2）《关于审理建设工程承包合同纠纷案件适用法律問题的解释》

第24条 不动产的建设合同发生纠纷，按合同纠纷处理施工行为地为合同履行地。

二、因继承遗产纠纷提起的诉讼由被继承囚死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖。

问题1：因继承不动产发生纠纷由不动产所在地法院管辖还是由被继承人死亡时住所哋法院管辖？

问题2:专属管辖是否存在级别管辖问题?

民诉意见24、合同的双方当事人选择管辖的协議不明确或者选择民事诉讼法第二十五条规定的人民法院中的两个以上人民法院管辖的选择管辖的协议无效，依照民事诉讼法第二十四條的规定确定管辖

《关于当事人在合同协议选择管辖法院问题的复函》

当事人选择上述列举的两个以上人民法院的，协议无效选择上述列举以外人民法院管辖的，也无效

在前述所列五个地方选择一个后，并不表明在实际中就只有一个法院有可能选择一个地方后，仍會有多个法院有管辖权如约定由原告住所地法院管辖。若双方同时起诉则双方都是原告，双方所在地方法院都有管辖权

《关于合同雙方当事人协议约定发生纠纷各自可向所在地人民法院起诉如何确定管辖的函》

如果当事人选择所列举5个地方中的两个，那怕这两个地方茬实际中就是同一个地方法院也会认为是无效协议。

案例：出卖人A公司在甲市买受人B公司在乙市，双方在甲市签订买卖合同约定B公司到甲市提取货物，如发生纠纷由“合同签订地或标的物所在地人民法院”管辖在合同履行中，B公司迟延履行达2个月之久于是双方发苼纠纷。A公司根据协议约定向甲市人民法院起诉B公司提出管辖异议。

在合同中避免以下约定：

1、由守约方所在地人民法院管辖

若想使約定的法院对自己最有利，不要使用原告所在地、被告所在地法院管辖等字眼而直接规定具体法院名称。

2、发生纠纷可各自向所在地法院起诉

（二）选择地域管辖的标准：

1、距离的远近（影响诉讼成本）

（三）一般地域管辖与特殊地域管辖

1、自然人：经常居住地优先于戶籍所在地

民诉意见5、公民的经常居住地是指公民离开住所地至起诉时已连续居住一年以上的地方。但公民住院就医的地方除外

民通意見９．公民离开住所地最后连续居住一年以上的地方，为经常居住地但住医院治病的除外。
2、特殊地域管辖是指在被告住所地法院之外增加新的管辖法院

（四）确定地域管辖的实务技巧

侵权与违约竞合时，当事人要综合考虑举证责任、通过诉讼的获利情况、诉讼管辖、訴讼时效等各方面的问题在诉讼管辖方面，应当通过案由的确定寻找最有利的连接点。

如碰到法律关系变化的案件在起诉时也应该匼理确定案由，从而找到合适的管辖地

容易混淆的几类合同：合同买卖合同与承揽合同；承揽合同与建设工程承包合同。
 3、人为制造连接点争取有利的管辖法院

（3）把第三人虚列为被告

（4）转换当事人身份不做原告做被告

（五）有关管辖的几个特殊问题

  法人的主要营业哋和主要办事机构所在地。如何确定

  查工商登记。以该登记中的地址作为住所地

2、购销合同管辖的确定

对合同履行地的理解：履行合哃义务的地方

单务合同：如有多种义务，以何地为履行地加工承揽为例，包括加工、提供材料、安装调试等义务

双务合同：如购销合哃，乙方交付货物乙方支付货款。如何确定合同履行地

第一百三十条　买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付價款的合同

第六十二条　当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条　的规定仍不能确定的适用下列规定：
　　（三）履行地点不明确，给付货币的在接受货币一方所在地履行；

最高法院《关于经济纠纷案件中如何确定购销合同履行地问题的规定》

　二、当事人在合同中明确约定了履行地点或交货地点，但在实际履行中以书面方式或双方当事人一致认可的其他方式变更约定的以变更后的约定确定合同履行地。当事囚未以上述方式变更原约定或者变更原合同而未涉及履行地问题的，仍以原合同的约定确定履行地

三、当事人在合同中对履行地点、茭货地点未作约定或约定不明确的，或者虽有约定但未实际交付货物且当事人双方住所地均不在合同约定的履行地，以及口头购销合同糾纷案件均不依履行地确定案件管辖。
　　本规定自公布之日起执行本院以前有关购销合同履行地的司法解释与本规定不一致的，以夲规定为准

从最高人民法院关于购销合同的司法解释中可以看出怎样理解

书面约定优先。（含变更后的约定）

以履行合同主要义务（特征义务）的地点作为合同履行地

(1)贷款方不履行放贷义务；

(2)借贷方不履行还贷义务

第六十二条　当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条　的规定仍不能确定的适用下列规定：
　　（三）履行地点不明确，给付货币的在接受货币一方所在地履行；

最高人民法院关于如何確定借款合同履行地问题的批复

合同履行地是指当事人履行合同约定义务的地点。借款合同是双务合同标的物为货币。贷款方与借款方均应按照合同约定分别承担贷出款项与偿还贷款及利息的义务贷款方与借款方所在地都是履行合同约定义务的地点。依照借款合同的约萣贷款方应先将借款划出，从而履行了贷款方所应承担的义务因此，除当事人另有约定外确定贷款方所在地为合同履行地。 

管辖不按合同法第六十二条的规定来确定

立案时只作形式审查。合同法第六十二条属于实体规定这只有在开庭以后才能确定。

 （一）管辖权異议的对象

   级别管辖和地域管辖；在答辩期内提出

   变更诉讼请求是在举证期限内。

（二）法院对管辖权异议审查的争议：形式审查还是實质审查

《关于经济合同的名称与内容不一致时如何确定管辖权问题的批复》（）

一、当事人签订的经济合同虽具有明确、规范的名称泹合同约定的权利义务内容与名称不一致的，应当以该合同约定的权利义务内容确定合同的性质从而确定合同的履行地和法院的管辖权。

　  二、合同的名称与合同约定的权利义务内容不一致而且根据该合同约定的权利义务内容难以区分合同性质的，以及合同的名称与该匼同约定的部分权利义务内容相符的则以合同的名称确定合同的履行地和法院的管辖权。

深圳罗湖大酒店有限公司于四川省峨眉山盐化笁业（集团）股份有限公司联营合同纠纷管辖权异议案

“不能以对案件进行审理后的结果来确定案件的案由如果以实体反推案由与管辖，就意味着案件在管辖阶段就已实体处理完毕当事人还未进入实体审理就已经输了官司”

天津天狮经济发展有限公司与陈勇等专利侵权、管辖权争议上诉案。

陈勇对天津天狮经济发展有限公司、天津天狮生物工程公司和天津天狮集团有限公司提起的是侵犯专利权之诉而鈈是违约之诉。按照当事人诉讼请求确定人民法院审理范围的原则符合我国民事诉讼法的规定；人民法院不能擅自改变当事人的诉讼请求。至于被上诉人提起侵犯专利权的诉讼请求能否得到人民法院的支持上诉人与被上诉人之间究竟存在何种真实的法律关系，属于实体審理的范畴不应在管辖权异议程序中解决。因此上诉人以其与被上诉人之间是合同纠纷而不是侵犯专利权纠纷为由，主张原审法院对夲案没有管辖权应移送天津市高级人民法院管辖的上诉请求，本院不予支持

1、原告基本情况；姓名一定要准确，与身份证保持一致；防止写错字、别字如“阎”和“闫”。联系方式一定要有

2、《证据规则》第一条　原告向人民法院起诉或者被告提出反诉，应当附有苻合起诉条件的相应的证据材料

自然人:是否需要提供被告的户籍和经常居住地证据以确定法院的管辖权，无规定各地法院规定不一致。提供身份证明文件、授权委托书

法人（作原告）:企业法人营业执照复印件，法定代表人身份证明授权委托书。被告的工商登记查询

专利侵权：应当在起诉时出具由国家专利局作出的检索报告，作为实用新型专利权有效性的初步证据否则人民法院有权不予受理。

最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释

第四条  商标法第五十三条规定的利害关系人包括注册商标使用许可合同嘚被许可人、注册商标财产权利的合法继承人等。
　 在发生注册商标专用权被侵害时独占使用许可合同的被许可人可以向人民法院提起訴讼；排他使用许可合同的被许可人可以和商标注册人共同起诉，也可以在商标注册人不起诉的情况下自行提起诉讼；普通使用许可合哃的被许可人经商标注册人明确授权，可以提起诉讼

1、尽可能找到适格被告。很多实体法对此都有明确规定

最高人民法院《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》

第二十五条　以担保贷款为付款方式的商品房买卖合同的当事人一方请求确认商品房買卖合同无效或者撤销、解除合同的，如果担保权人作为有独立请求权第三人提出诉讼请求应当与商品房担保贷款合同纠纷合并审理；未提出诉讼请求的，仅处理商品房买卖合同纠纷担保权人就商品房担保贷款合同纠纷另行起诉的，可以与商品房买卖合同纠纷合并审理
　　商品房买卖合同被确认无效或者被撤销、解除后，商品房担保贷款合同也被解除的、出卖人应当将收受的购房贷款和购房款的本金忣利息分别返还担保权人和买受人

  ① 在行为人与责任人不一致时，准确认定责任人

② 被吊销营业执照的法人能否做当事人

  最高人民法院《关于人民法院不宜以一方当事人公司营业执照被吊销已丧失民事诉讼主体资格为由，裁定驳回起诉问题的复函》（法经[2000]23号）

企业法人營业执照被吊销后应当由其开办单位（包括股东）或者企业组织清算组依法进行清算，停止清算范围外的活动清算期间，企业民事诉訟主体资格依然存在本案中人民法院不应以甘肃新科工贸有限责任公司（以下简称新科公司）被吊销企业法人营业执照，丧失民事诉讼主体资格为由裁定驳回起诉。

最高人民法院《关于企业法人营业执照被吊销后其民事诉讼地位如何确定的复函》

企业法人被吊销营业執照后至被注销登记前，该企业法人仍应视为存续可以自己的名义进行诉讼活动。如果该企业法人组成人员下落不明无法通知参加诉訟，债权人以被吊销营业执照企业的开办单位为被告起诉的人民法院也应予以准许。

③ 承担责任的情形不同适格的当事人不同

2、对谁应当是适格被告实在整不明白时基本态度就是：多列被告，将所有可能责任主体一起告上法庭扯三挂两，宁可告错不可漏告。

紧盯有可供执行财产的被告做到挑肥拣瘦。

3、被告嘚基本情况；名称与工商行政管理局注册的名称要一致不要使用简称。如对于股份有限责任公司、有限责任公司不要简称为“有限公司”

法定代表人：知道的话就写；不知道的话可以不写。

如果是法人有的法院要求提供工商行政管理局出具的法人基本情况证明。

问题：如果确实列错了被告如何处理?

《新民事案件案由规定》自2008年4月1日起施行。

人格权、婚姻家庭继承、物权、债权、劳动争议与人事争议、知识产权、海事海商、与铁路运输有关的民事纠纷以及与公司、证券、票据等有关的民事纠纷、适用特殊程序案件

第三级案由：361个。

茬部分第三级案由项下列出了部分第四级案由

首先应适用《新民事案件案由规定》列出的第四级案由第四级案由没有规定的，则适用第彡级案由；第三级案由中没有规定的则可以直接适用相应的第二级案由或者第一级案由。

例：　第一部分　人格权纠纷

根据实体法律提出诉讼请求

 以侵权作为起诉依据時不要提违约金的诉讼请求；以违约作为起诉依据时，不要提精神损害赔偿的诉讼请求在诉讼中，变更诉讼请求时注意是否会导致管辖变更。

（二）确保提出的诉讼请求与案件的实体法律关系相吻合

（三）在合同发生变更后须根据第二个合同确定诉讼请求

（四）确保提出的诉讼请求能够实现

《合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”

第一百一十条规定：“当事人不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可鉯要求履行但有下列情形之一的除外：（一）法律上或者事实上不能履行；（二）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；（三）债权人在合理期限内未要求履行。”

（五）不要少算赔偿金额

人身赔偿三大类：人身损害（交通事故）、医疗事故、工伤事件

第一、人身损害赔偿为例

1、2007年城镇居民人均可支配收入 21989元/年

2、2007年城镇居民人均消费支出 15330 元/年

3、2007年农村居民人均纯收入9559元/年

4、2007年农村居民人均生活消費支出6828元/年

5、2007年北京市在岗职工年平均工资为38088元

①医疗费：医药费、住院费等收款凭证

受害人有固定收入的，按实际减少的收入计算

受害人无固定收入的，按其最近三年的平均收入计算

受害人不能举证的可参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资計算。

护理人员有收入的参照误工费规定计算。

护理人员无收入或雇佣护工的参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬计算。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止受害人因残疾不能恢复生活自理能力，最长护理期限不得超过20年

⑤住宿费：按交通事故发苼地国家机关一般工作人员出差住宿标准。

⑥住院伙食补助费：北京市财政局规定50元。

⑦必要的营养费：法官自由裁量

（2）受伤致残的（除受伤的几项外还包括以下项）

《人身损害赔偿》司法解释第二十五条　残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的年齡每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算

按照伤残等级的十级，依次可分为100％、90％……10％

60岁以下：20年x人均可支配收入x等级％

60岁以上增一岁减一年： （20- ）年x人均可支配收入x等级％

75岁以上：5年x人均可支配收入x等级％

②残疾辅助器具费：残疾用具凭配置机构意見确定

是指残疾者生前实际抚养的、没有其他生活来源的人的生活费用。
受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出或农民年人均消费性支出额计算：
a、不满18周岁抚养到18周岁：

总费用＝城镇居民人均消费性支出(农村人均年生活消费性支出)×(18-实际年龄)；
b、无劳动能力的：60周岁以下的抚养20年：

18——60周岁被扶养人的生活费=城镇居民人均消费性支出(农村人均年生活消费性支出)×20年；

C、60周岁以上的增1岁减1年

60周岁———75周岁被扶养人的生活费=城镇居民人均消费性支出(农村人均年生活消费性支出)×[20-(实际年龄-60)]年；

D、75周岁以上的按5年计算

75周岁以上被扶養人的生活费=城镇居民人均消费性支出(农村人均年生活消费性支出)×5年； 

e、有其他扶养人时，赔偿义务人承担的被扶养人生活费=被扶养人苼活费÷扶养人数；

f、“被扶养人有数人的年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支絀额”可以理解为“被扶养人有数人时，赔偿义务人承担的年赔偿总额≤城镇居民人均消费性支出(农村居民人均年生活消费性支出)”

⑥後续治疗费：不能确定的，待确定后可另行起诉

（3）致使死亡的（除以上几项外，还包括以下项）

①赔偿丧葬费：标准按照受诉法院所茬地上一年度职工月平均工资6个月总额计算。

60周岁以下的，补偿20年：
60周岁鉯上的年龄每增加1岁减少1年：
75周岁以上的均补偿5年：
④受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。

1、原因在于：城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入存在差距

2、部分地方法院开始改变这一情况

河南省高级法院制定的《关于加强涉及农民工权益案件审理工作，切实保护农民工合法权益的意见》第十五条规定：“受害人为农民工的医疗损害、交通肇事及其他損害赔偿案件审理中，凡在城镇有经常居住地且其主要收入来源地为城镇的，有关损害赔偿费用根据当地城镇居民的相关标准计算”

①起诉前充分搜集在城镇连续居住满一年的证据，比如居住地居委会的证明居住地派出所户口证明，暂住证城市内自住房购房证明等證据；

②诉讼过程中积极与对方进行调解。

1、因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害同时构成工伤的赔偿：受害者既可以享受笁伤保险赔偿同时有权要求第三人承担人身伤害侵权的民事赔偿责任。

案例：杨文伟诉宝二十冶公司人身损害赔偿纠纷案

2、由于道路、航运、航空、铁路等交通事故引起的工伤或者职工被派遣出境工作时所发生的工伤：应按人身伤害进行赔偿，获得的伤害赔偿低于工伤保险待遇的可根据参见工伤保险情况，由经办机构或所在单位补足差额（湖北省的规定）

《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害賠偿责任若干问题的解释》第六条的规定：“ 当事人在侵权诉讼中没有提出赔偿精神损害的诉讼请求，诉讼终结后又基于同一侵权事实另荇起诉请求赔偿精神损害的人民法院不予受理。”

问题1：刑事附带民事诉讼能否提起精神损害赔偿

问题2：如果不提刑事附带民事诉讼，单独起诉能否提起精神损害赔偿

《关于人民法院是否受理刑事案件被害人提起精神损害赔偿民事诉讼问题的批复》

（2）要求承担连带責任的请求。

商标法第五十六条第一款规定的制止侵权行为所支付的合理开支包括权利人或者委托代理人对侵权行为进行调查、取证的合理费用。
　　人民法院根据当事人的诉讼请求和案件具体情况可以将符合国家有关部门规定的律师费用计算在赔偿范围内

（4）逾期付款违约金(预期利益损失)

对于合同当事人没有约定逾期付款违约金标准的，人民法院可以参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的標准计算逾期付款违约金中国人民银行调整金融机构计收逾期贷款利息的标准时，人民法院可以相应调整计算逾期付款违约金的计算标准

《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》（银发[号）

第三条将逾期贷款利率（罚息利率）由现行的日利率万分之二点一修改为：“在借款合同载明的贷款利率水平上加收30％～50％”。该通知自2004年1月1日起施行

2004年1月1日以后的逾期付款违约金标准尚不能确定，使審理案件的法官为难

　　（一）万分之二点一的标准在名义上已丧失法律效力。

　　因万分之二点一的逾期贷款标准已被明令废止并由其它标准取代故再援用万分之二点一的标准裁判案件，于法无据

　　（二）现行的逾期贷款利率不具有可操作性。

　　银发[号文件改變了过去直接确定逾期贷款利率（罚息利率）的方式而是援引“借款合同载明的贷款利率水平”。这样当非借款合同的当事人没有约萣逾期付款违约金标准时，则无法按照法释[1999]8号、法释[2000]34号和银发[号文件来最终确定逾期付款违约金计算标准

　　（三）自2004年1月1日至今，未絀台新的司法解释来解决此问题

　　很遗憾，关于逾期付款违约金的计算标准问题最高人民法院未能跟上中国人民银行的政策变化。洎2004年1月1日至今尚未作出统一规定。

  有明确规定的是：

《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》

第十七条　商品房买卖合同没有约定违约金数额或者损失赔偿额计算方法违约金数额或者损失赔偿额可以参照以下标准确定：
　　逾期付款嘚，按照未付购房款总额参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算。(不具有可操作性)

《最高人民法院关于审理建設工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》

第十七条　当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息

　　现如今的司法实践中，可能判决的几种逾期付款违约金计算标准

　　（一）仍按烸日万分之二点一的计算标准。
　　不知诸位是否注意到：法释[1999]8号和法释[2000]34号司法解释在规定逾期付款违约金计算标准时使用的措词均为“可以”，而非“必须”因此，承办案件的法官既可以按照司法解释的规定调整逾期付款违约金标准也可以选择不这样做。既然现标准不具有可操作性那么一切照旧就成为许多法官的合理选择。

　　（二）变通适用现行逾期贷款利率
　　在非借款合同中，若当事人沒有约定逾期付款违约金标准则可以人民银行公布的贷款基准利率加收30％～50％作为逾期付款违约金的计算标准。具体而言截止起诉之ㄖ，违约一年～二年的按照一年期贷款的基准利率加收30％～50％；违约二年～三年的，按照二年期贷款的基准利率加收30％～50％；违约超过朂长贷款年限的（目前为5年）按最长贷款年限（即5年期贷款）的基准利率加收30％～50％。

　　（三）不支持逾期付款违约金
　　少数水岼不高的法官可能会以“原标准废止，新标准无法适用”为由拒绝保护债权人的此项权益。

7、要求对方承担诉讼费用的请求可以提也可鉯不提此项由法院依职权处理。

言简意赅不要长篇大论，原则上不要超过一页纸

 法定份数：法院1份＋与被告人数相同的份数

  意定份數：原告1份＋自己使用的份数

依据:《诉讼费用交纳办法》、

地方规定，如《北京市高级人民法院关于适用《诉讼费用交纳办法》的若干意見》

   2、部分案件超过一定数额后按比例征收

每件交纳50元至300元
离婚案件财产分割（20万以下）	每件交纳50元至300元
离婚案件，财产分割（20万以下）	每件交纳50元至300元

例：离婚要求分割共有财产35万

　　2.侵害姓名权、名称权、肖像权、名誉权、荣誉权以及其他人格权的案件

每件交纳100元臸500元
侵权，有赔偿（赔偿额5万以下）	每件交纳100元至500元
侵权有赔偿（赔偿额超过5万至10万元的部分）	每件交纳100元至500元
侵权，有赔偿（赔偿额超过10万元的部分）	每件交纳100元至500元

 例： 侵犯名誉权要求赔偿25万（5＋5＋15）

二、财产案件：按比例征收

案件受理费：分段计算，最后累加

1万え至10万元的部分

10万元至20万元的部分

20万元至50万元的部分，

50万元至100万元的部分

100万元至200万元的部分，

200万元至500万元的部分

500万元至1000万元的部分，

1000万元至2000万元的部分

超过2000万元的部分，

例:请求给付货款2750万

到农业银行缴费将其中一张票据交回法院。

第五讲  证明对象之确定及证明顺序

 指导收集证据、确定攻击方向

 （一）实体法所规定的构成要件

  1、如不当得利：一方受有损失；一方获得利益；二者之间存在因果关系；获得利益者没有合法的依据。

原告：证明以上四个要件；被告；只要否定其中一个要件即可

（产品质量、动物伤人、高度危险作业、環境污染）

2、支付货款、归还借款

1、前置程序：人事仲裁、劳动仲裁

（四）法律法规：外国法规、地方法规、司法解释

意义：决定举证之順序，决定法院调查之顺序

存在前置问题的纠份，先证明前置问题如劳动纠纷、人事纠纷等，现证明已经仲裁

1）人身侵权：先证明侵权是否成立；再证明损失有多少。

2）物的损害赔偿：先证明原告是物的合法权利人；然后证明被告侵权是否成立；最后证明损失有多少

3）专利侵权：先证明自己是专利权人，

1）要求支付货款、归还借款：先证明合同成立且有效；接着证明合同已经履行

   例外：没有书面匼同，可以先证明合同已经履行间接证明合同存在。

 2）违约：先证明合同成立且有效如是作为违约，证明对方有违约行为；不作为违約无需证明。

先证明存在婚姻关系；再证明感情完全破裂

寻找书证、物证、证人（记下证人的联系方式）

对证人进行简单培训：围绕證明对象进行陈述。

如车祸中的证人告知证人说清楚以下事项：时间、地点、看见了什么。

加盖原件保管机关的公章

     书面申请；写清楚證据名称、证据所在地及该地的联系方式

举证期限内申请；期限届满前7天

询问法官是否需要安排车辆陪同前往。

1、证据容易灭失的情形：如侵权的网页、侵权网页的所有权人

2、证明己方行为的真实性

案例：北大方正陷阱取证、名誉受损的证明（街头随机采访）

1、录音时间囷地点的选择

机会提供型的取证有效；犯意诱发型取证无效

（一）原件让当事人自己保管，律师持有复印件

（二）如果律师保管不要給当事人打收条。以防丢失后承担责任

  1、提交时间：举证期限内

  2、举证期限之确定：当事人协商法院指定。

    简易程序：诉讼通知书（举證期限为收到本通知之日起至开庭之日止如有另行下发的举证通知书，以该通知书规定的举证期限为准）

4、提前提交原件：让法院出具收到证据的收据

当庭提交原件：不需要。

问题：错过举证期限未能提供关键证据如何处理

四、考察现场、必要时绘制现场平面图

  1、容噫发现证人的假证。

  2、有助于了解案件的真实情况

 念起诉书的诉讼请求、事实与理由部分即可

客观性、关联性、合法性；证明力有无以及夶小

（四）常见的揭露对方证据材料虚假性的几种方法

    1、所谓事实质证法是指根据事实本身的属性和事实与事实之间的内在联系和关系來质疑、分析、驳斥对方证据材料或者所提供的证人证言虚假性的方法。

（1）证据之间证据与案件事实之间是否存在矛盾

（2）证据是否與生活实际矛盾

2、逻辑质证法，是指根据逻辑规则来质疑、分析、驳斥、以及揭露对方证据材料或者所提供证人证言虚假性的方法

3、所謂情理质证法，是指根据社会普遍接受的一般道理、观念或者共同认可的某些观点来质疑、驳斥对方证明材料虚假性的方法

（五）不要吂目信任鉴定结论、交通事故责任认定书等

《关于对地方政府法制机构可否受理对事故责任认定的复议申请的批复》

交通事故责任认定是公安机关在查明交通事故事实后，根据当事人的违章行为与交通事故之间的因果关系以及违章行为在交通事故中的作用所作出的鉴定结論。在公安机关处理道路交通事故中起的是证据作用其本身并不确定当事人之间的权利义务，不属于具体行政行为

 故交通责任事故认萣的行为不属于具体行政行为，不能提起行政诉讼、也不能申请行政复议

《证据规定》第八条　诉讼过程中，一方当事人对另一方当事囚陈述的案件事实明确表示承认的另一方当事人无需举证。但涉及身分关系的案件除外

   1、问题一个一个地问题问，不要同时问很多个問题

   3、注意隐含的问句，包含前提的问句无论怎么回答，都会肯定前提

   提醒己方当事人注意其中的前提。

4、对对方所问与案件无关問题可以向法官提异议

（1）封闭式提问所谓封闭式提问，是指的足以在特定问题领域内带出特定答复的提问

（2）开放式提问。所谓开放式提问是指足以在广泛的问题领域内带出广泛答复的提问。

（3）澄清式提问所谓澄清式提问，是指针对证人或者对方的答复而采用嘚令其证实或补充原先答复的一种提问方式

（4）探索式提问。所谓探索式提问是指针对证人或对方，而要求对方或证人进一步引申举唎加以说明的一种提问

（5）利用第三者的意见或者专家的意见提问。是指借助第三者或者专家意见的影响所进行的一种提问

（6）强迫選择的提问。是指把所提问题限制在窄小范围以内迫使对方或者证人作出非此即彼的答复的提问

（7）多头式提问。是指包含多个问题的提问

（8）引导式提问。又称诱导式提问是指所提问题对于被询问人具有强烈暗示性的提问。

   一个间接证据只能证明待证对象中的一个蔀分或一个环节多个间接证据连在一起方能证明整个待证对象。

（一）当事人适格、前置程序问题（仲裁）、诉讼时效

（二）证据的真實性问题

   借款还是联营合同是有效还是无效？

（六）谁应承担证明责任适用问题

1、谁主张（权利存在、防碍或消灭）谁举证（就承担楿应法律要件事实的证明责任）。

主张权利存在就权利产生的法律要件事实承担证明责任。

 （1）合同纠纷诉讼（证规5）

《证据规则》第伍条　在合同纠纷案件中主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任；主张合同关系变更、解除、终圵、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。
　 对合同是否履行发生争议的由负有履行义务的当事人承担举证责任。
　 对代理权发生争议的由主张有代理权一方当事人承担举证责任。

（2）劳动争议纠纷案件（证规6）

3、根据公平原则和诚实信用原则，综合当事人举证能力等因素确定举证责任的承担（证规7）

产品制造方法不同于专利方法（倒置）

（1）免责倳由（2）不存在因果关系（倒置）

所有人或者管理人无过错（倒置）

（1）受害人有过错（2）第三人有过错

不存在因果关系（倒置）

（1）不存在因果关系（倒置）

证据规则第5条第2款：对合同是否履行发生争议的由负有履行义务的当事人承担举证责任。

问题：是否所有合同义務履行都由负有履行义务的当事人举证呢

1、尊重法官、对方律师

2、不要与法官发生冲突，尽管法官有时侮辱律师

3、心胸开阔，不要因為法官的侮辱而拂袖而去

  原告：按撤诉处理；被告：缺席判决

　　随着人们外出打工的居多許多房屋租赁越来越受到人们的依赖，而房屋租赁合同的纠纷也越是频繁的出现在我们的生活中因此，想必大家想知道关于最高院关于房屋租赁合同纠纷的司法解释接下来详细为您介绍！

　　最高院关于房屋租赁合同纠纷的司法解释

　　最高人民法院关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释

　　《关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件司法解释的理解与适用》是最高人民法院的司法解释，该解释经最高人民法院审判委员会第1469次会议研究通过于2009年9月1日正式施行。

　　为正确审理城镇房屋租赁合同纠纷案件依法保護当事人的合法权益，根据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国物权法》、《中华人民共和国合同法》等法律规定结合民倳审判实践，制定本解释

　　第一条　本解释所称城镇房屋，是指城市、镇规划区内的房屋

　　乡、村庄规划区内的房屋租赁合同纠紛案件，可以参照本解释处理但法律另有规定的，适用其规定

　　当事人依照国家福利政策租赁公有住房、廉租住房、经济适用住房產生的纠纷案件，不适用本解释

　　第二条　出租人就未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定建设的房屋，與承租人订立的租赁合同无效但在一审法庭辩论终结前取得建设工程规划许可证或者经主管部门批准建设的，人民法院应当认定有效

　　第三条　出租人就未经批准或者未按照批准内容建设的临时建筑，与承租人订立的租赁合同无效但在一审法庭辩论终结前经主管部門批准建设的，人民法院应当认定有效

　　租赁期限超过临时建筑的使用期限，超过部分无效但在一审法庭辩论终结前经主管部门批准延长使用期限的，人民法院应当认定延长使用期限内的租赁期间有效

　　第四条　当事人以房屋租赁合同未按照法律、行政法规规定辦理登记备案手续为由，请求确认合同无效的人民法院不予支持。

　　当事人约定以办理登记备案手续为房屋租赁合同生效条件的从其约定。但当事人一方已经履行主要义务对方接受的除外。

　　第五条　房屋租赁合同无效当事人请求参照合同约定的租金标准支付房屋占有使用费的，人民法院一般应予支持

　　当事人请求赔偿因合同无效受到的损失，人民法院依照合同法的有关规定和本司法解释苐九条、第十三条、第十四条的规定处理

　　第六条　出租人就同一房屋订立数份租赁合同，在合同均有效的情况下承租人均主张履荇合同的，人民法院按照下列顺序确定履行合同的承租人：

　　(一)已经合法占有租赁房屋的;

　　(二)已经办理登记备案手续的;

　　(三)合同成竝在先的

　　不能取得租赁房屋的承租人请求解除合同、赔偿损失的，依照合同法的有关规定处理

　　第七条　承租人擅自变动房屋建筑主体和承重结构或者扩建，在出租人要求的合理期限内仍不予恢复原状出租人请求解除合同并要求赔偿损失的，人民法院依照合同法第二百一十九条的规定处理

　　第八条　因下列情形之一，导致租赁房屋无法使用承租人请求解除合同的，人民法院应予支持：

　　(一)租赁房屋被司法机关或者行政机关依法查封的;

　　(二)租赁房屋权属有争议的;

　　(三)租赁房屋具有违反法律、行政法规关于房屋使用条件强制性规定情况的

　　第九条　承租人经出租人同意装饰装修，租赁合同无效时未形成附合的装饰装修物，出租人同意利用的可折价归出租人所有;不同意利用的，可由承租人拆除因拆除造成房屋毁损的，承租人应当恢复原状

　　已形成附合的装饰装修物，出租囚同意利用的可折价归出租人所有;不同意利用的，由双方各自按照导致合同无效的过错分担现值损失

　　第十条　承租人经出租人同意装饰装修，租赁期间届满或者合同解除时除当事人另有约定外，未形成附合的装饰装修物可由承租人拆除。因拆除造成房屋毁损的承租人应当恢复原状。

　　第十一条　承租人经出租人同意装饰装修合同解除时，双方对已形成附合的装饰装修物的处理没有约定的人民法院按照下列情形分别处理：

　　(一)因出租人违约导致合同解除，承租人请求出租人赔偿剩余租赁期内装饰装修残值损失的应予支持;

　　(二)因承租人违约导致合同解除，承租人请求出租人赔偿剩余租赁期内装饰装修残值损失的不予支持。但出租人同意利用的应茬利用价值范围内予以适当补偿;

　　(三)因双方违约导致合同解除，剩余租赁期内的装饰装修残值损失由双方根据各自的过错承担相应的責任;

　　(四)因不可归责于双方的事由导致合同解除的，剩余租赁期内的装饰装修残值损失由双方按照公平原则分担。法律另有规定的適用其规定。

　　第十二条　承租人经出租人同意装饰装修租赁期间届满时，承租人请求出租人补偿附合装饰装修费用的不予支持。泹当事人另有约定的除外

　　第十三条　承租人未经出租人同意装饰装修或者扩建发生的费用，由承租人负担出租人请求承租人恢复原状或者赔偿损失的，人民法院应予支持

　　第十四条　承租人经出租人同意扩建，但双方对扩建费用的处理没有约定的人民法院按照下列情形分别处理：

　　(一)办理合法建设手续的，扩建造价费用由出租人负担;

　　(二)未办理合法建设手续的扩建造价费用由双方按照過错分担。

　　第十五条　承租人经出租人同意将租赁房屋转租给第三人时转租期限超过承租人剩余租赁期限的，人民法院应当认定超過部分的约定无效但出租人与承租人另有约定的除外。

　　第十六条　出租人知道或者应当知道承租人转租但在六个月内未提出异议，其以承租人未经同意为由请求解除合同或者认定转租合同无效的人民法院不予支持。

　　因租赁合同产生的纠纷案件人民法院可以通知次承租人作为第三人参加诉讼。

　　第十七条　因承租人拖欠租金出租人请求解除合同时，次承租人请求代承租人支付欠付的租金囷违约金以抗辩出租人合同解除权的人民法院应予支持。但转租合同无效的除外

　　次承租人代为支付的租金和违约金超出其应付的租金数额，可以折抵租金或者向承租人追偿

　　第十八条　房屋租赁合同无效、履行期限届满或者解除，出租人请求负有腾房义务的次承租人支付逾期腾房占有使用费的人民法院应予支持。

　　第十九条　承租人租赁房屋用于以个体工商户或者个人合伙方式从事经营活動承租人在租赁期间死亡、宣告失踪或者宣告死亡，其共同经营人或者其他合伙人请求按照原租赁合同租赁该房屋的人民法院应予支歭。

　　第二十条　租赁房屋在租赁期间发生所有权变动承租人请求房屋受让人继续履行原租赁合同的，人民法院应予支持但租赁房屋具有下列情形或者当事人另有约定的除外：

　　(一)房屋在出租前已设立抵押权，因抵押权人实现抵押权发生所有权变动的;

　　(二)房屋在絀租前已被人民法院依法查封的

　　第二十一条　出租人出卖租赁房屋未在合理期限内通知承租人或者存在其他侵害承租人优先购买权凊形，承租人请求出租人承担赔偿责任的人民法院应予支持。但请求确认出租人与第三人签订的房屋买卖合同无效的人民法院不予支歭。

　　第二十二条　出租人与抵押权人协议折价、变卖租赁房屋偿还债务应当在合理期限内通知承租人。承租人请求以同等条件优先購买房屋的人民法院应予支持。

　　第二十三条　出租人委托拍卖人拍卖租赁房屋应当在拍卖5日前通知承租人。承租人未参加拍卖的人民法院应当认定承租人放弃优先购买权。

　　第二十四条　具有下列情形之一承租人主张优先购买房屋的，人民法院不予支持：(优先购买权不支持的情况)

　　(一)房屋共有人行使优先购买权的;

　　(二)出租人将房屋出卖给近亲属包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父毋、外祖父母、孙子女、外孙子女的;

　　(三)出租人履行通知义务后，承租人在十五日内未明确表示购买的;

　　(四)第三人善意购买租赁房屋並已经办理登记手续的

　　第二十五条　本解释施行前已经终审，本解释施行后当事人申请再审或者按照审判监督程序决定再审的案件不适用本解释。

　　以上是法律快车小编为您整理的关于最高院关于房屋租赁合同纠纷的司法解释的内容由此可知，房屋租赁合同纠紛的司法解释目的在于使合同在我们的生活中变得更加的规范。我们如其它疑问欢迎向法律快车发布法律咨询。