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IPO涉及的主要法律问题
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你可能喜欢| 三板企业IPO那些事儿（4） IPO审核过程中遇到企业出资有“瑕疵”怎么办？-新三板千人汇
| 三板企业IPO那些事儿（4） IPO审核过程中遇到企业出资有“瑕疵”怎么办？作者：新三板千人汇 / 公众号：xinsanbanqrh发表时间 ：文章授权发表自：资本律师赵小岑（DHL-Zhaoxc）作者：赵小岑今天我们要讨论的话题是，IPO审核过程中发审人员重点关注的法律问题有哪些，从另一个角度来说就是，律师在IPO项目中核心工作重点是哪些方面。首先从几个大的板块来看，大致和新三板挂牌业务差不多，也是从主体资格、独立性问题、规范运行问题、信息披露和其他问题四个部分来把握。这里要明确的一点是，不论是IPO还是新三板挂牌，财务审计部分都是严格按照报告期来进行审计和发表无保留意见的审计报告，但是律师不一样，律师需要看的是发行人打设立以来所有历史沿革。在所有问题的开始阶段，首先被预审员关注的就是公司设立时的出资问题。大部分企业在设立时出资方式都是货币出资，但是除了货币出资我们经常遇到的还有实物出资、土地出资、知识产权出资等等。那么出资会存在哪些问题，我们一个一个来看。1、出资设立时，货币出资是过桥资金，也就是垫资很多企业甚至包括一些已经挂牌上市的企业，都存在这种情况，出资不是由股东账户打入公司账户的，而是由一些投资公司或者财务公司打入公司账户，第二天钱就转出去了。但是遇到这种情况，我们不能直接定性这种情况就是抽逃出资或者虚假出资。这样定性就是把项目判了死刑。要根据实际情况来具体分析。很多时候由于公司设立时公司业务对资金需求较大，尤其涉及招投标项目的公司，客户往往需要投标公司注册资本比较大，而我们的客户在设立公司的时候手里没有这么多钱，怎么办？那就需要借钱来设立公司，这时候借款给公司股东的出借人把这部分钱进行验资，是没有问题。。但是借的钱终归是要还的，公司把钱还回去了之后，就形成了股东对公司的欠款。这里重点是后续经营过程中股东有没有把钱陆续打给公司。作为中介机构可以沿着这个思路进行解释，这里需要提醒的是，会计师需要对这个补差的过程进行一个专项报告，核查清楚是哪些股东的账户或者股东控制的账户打还给公司的。这样的话基本上能够解释的通，预审员也不会太纠结于这个问题。2、关于非货币出资的一些集中问题01作价评估问题如果出资的不是货币，无论是实物出资、土地出资还是知识产权无形资产出资，都需要评估作价，这一点在IPO审核里是必须要做的，并且这个评估至少应当在当时是要能够公允体现实物价值的，如果出资设立时没有评估，那么在报材料的过程中依然是要补充评估，并且必须要对价值折旧有一个公允的计算方法。举个我经历过的真实案例：某公司有一对夫妻拿他们公司的知识产权对公司进行了一次增资，金额800万。很明显，他们不是拿他们自己所有的知识产权进行增资，那么这个过程很定时完成不了。但是工商又给他们办理了，之后他们又做了一次股权转让，等于是把他自己增资的部分相互做了一次股权转让。因此，改变了股权比例。券商给他们提出的意见是需要把这股权用现金补足。而他们公司现在提出开一次股东会决议，将之前的出资方式做一个变更：有知识产权出资变为货币出资。券商律师打电话问我这样可不可以？另外还原比例到底是按股权转让前的还是股权转让后的？我认为，第一，之前的知识产权出资是具有重大瑕疵，因此如果他们拿的不是自己的知识产权的凭证，不论怎么评估作价，都不允许向公司作价出资。而且公司是知识产权的实际持有人，不能出现公司自己给自己出资的情况。所以之前的出资不能被认可。但是在工商已经通过了，所以就只能做减资处理，然后再由股东对这一部分出资进行货币补足。另外，关于股份转让的问题。本身这次出资就是一个不实出资，那么你就不能拿这个不实出资进行股份转让，你的股份从何而来呢？这不具备依据。所以我认为这次股权转让也是应该还原的，也因为本身就存在重大瑕疵。因此需要按照股份转让之前股份比例进行货币补足。而且律师和券商应当对这个事情进行一个完整的披露，并且阐述纠错过程，以及现在不存在对目前持续经营不产生重大影响的情况。公司资本确定原则要求股东出资是确定的，非货币出资其财产本身价值具有不确定性，所以必须进行合理评估。律师在查验时，必须查验评估报告，评估报告如果超过了公允价值或者评估值，还要考虑是否进行重新评估的问题，否则会出现出资虚高问题。由于非货币出资的财产是多样的，所以财产转移的体现也不同，不可一概而论。如有的需要登记转移，有的需要交割转移。再者，非货币资产的评估价值会随选择的方法得出不同的结果，因此，在存续过程中会发生一些变化。同时非货币资产出资的特殊性还在于，会容易导致其出资价值不足，导致股东之间出资义务的不平等等问题。02非货币资产过户问题以我们在做的一个项目为例。老板拿了三个无形资产出资，评估两千多万，但是他没有过户，只是签了使用权许可协议。那么问题来了，这个使用许可协议到底能不能不算做出资行为呢？我们多方论证，认为这不行。因为如果在使用期间已经到期，弥补起来会很困难，重新过户更是不可能，基本会采取货币资金置换的解决办法。同时，还需要到工商局去咨询能不能接受置换。在有些案例中，确实存在某些公司的出资瑕疵是通过货币资金置换来解决，但是有些地方的工商局就不认可这种做法，你必须通过减资再增资来完成。减资再增资最大的难度是时间成本，因为减资必须经过一个公告期，并且减资对公司还是有一些影响的。而且减资再增资的过程也比较复杂。如果说一旦有这种情况，最好去把这个事情核查清楚了，然后再咨询一下当地的工商部门，能不能直接做出资置换。03无形资产出资问题归纳与研究对于无形资产出资，律师在进行尽职调查时，要对无形资产的收入进行调查。也就是无形资产在进行评估期间内的收益价值，以及评估是否具有主观偏差的问题。明显评估过高的，在长时间的摊销过程中所剩的残余价值还有多少是需要进行重新评估的。因此，对于无形资产出资首先需要办理无形资产转移，无论是专利、商标、计算机软件和著作权，都需要转移，即从股东转移到公司手中。然后是验资，并且计入实收资本。关于无形资产出资的问题我们总结了4个要点。第一，关注归属。尤其股东拿发明出资时，要关注是不是他个人持有发明的问题。如果股东是个人，一定要排除将他的持有发明，如果公司法人的，一定要求他是持有发明。第二，价值问题。是否存在高估导致虚假出资。第三，出资程序是否经过评估和验资，评估和验资机构是否具备资质。第四，占比问题。虽然目前创业板已经将占比问题突破了，但是这个占比我们认为还是不宜过高，因为无形资产出资会导致货币出资不足，会被认定经营能力有问题。无形资产出资导致的问题和解决方案有如下几个。1、产权归属问题如果没有办理产权手续，要在规定期限内去办理产权转移手续；如果超过期限，由公司无偿使用且你需要及时办理产权转移手续和补足验资报告；如果超过补办期限的，即无形资产没办法进行转移以及存在重大障碍，要以等额货币补足出资。如果知识产权增值，那么按照出资资产的现值代替原始出资，且出资资产增值部分归属于公司；如果资产贬值，要按照原有的出资额进行出资，损失由控股股东承担。当时约定是120万，但现在只值100万，采取补足20万的做法是不可行的，就按照原来约定的出资额出资即可。最后一点是职务发明的问题。职务发明是比较容易发生纠纷的，因为它本身存在权属争议的可能性。一般解决思路：如果公司用无形资产出资，就要司法证明无形资产属于职务发明，自然人出资就要证明不是职务发明。这里我给大家提个建议：我们在核查发明的过程中，需要去做几个访谈，要和发明人本身、出资人本身进行访谈。对于购买的另当别论，如果是购买，权属出资问题就不用再进行追溯，只停留在这一层面；如果这个无形资产是自己发明的，就要去访谈发明人，当时的代理人以及当时工作单位的具体情况，尽量去证明他是不是职务发明。如果真的涉及职务发明，这一部分就存在重大的纠纷隐患，我们依照会计差错方式进行减资，减资之后注销了这部分无形资产。因为目前按照会计准则，现在的职务发明是不确认价值的。然后弥补减资后对公司的影响，采用等值货币增资至原来的水平，这就是完整的过程。2、无形资产价值的问题如果不存在像职务发明的产权问题，而且他价值评估手续完备，能够看到当时的评估报告，然后结合当时情况具体分析，一般不会被认为出资不实。如果处理价值过高，应该在股东会和董事会或交易文本中按以下的口径去表述：发现技术未能发挥原来的估计作用，作价偏高，经重新评估和股东协商调低作价或原股东全额不足作价偏高部分。这样将它的作价偏高解释为当时的客观情况变化，并不是故意的出资不实。3、无形资产出资过程中遇到瑕疵的问题一般有这样几种情况：第一，没有评估报告（遗失或者没有做评估）。对此是否存在出资不实，主要是看有没有存在恶意行为。或者通过评估复活手段可以验证又或者价值已经摊销完毕转化为经营成果，并且对未来没有产生不利影响和潜在纠纷，那么就认为没有评估报告，也不构成挂牌的障碍。重要的是，这些前提条件都要满足。第二，验资报告存在瑕疵。由注册会计师进行复核，说明当时的出资的真实、有效、完整；券商和律师出具专业意见说明出资的真实、合法、充实。总之，无形资产的解决办法就是减资或是货币置换来进行合理解释，根据实际情况充分论证无形资产出资的真实性。从规范角度出发，我们还是建议以现金补足和减资的方式处理，时间节点建议在股份改制之前完成减资，否则会产生麻烦。（未完待续&&&&&&下期预告：IPO审核过程中应当重点关注的法律问题之实际控制人问题）风险提示：以上内容基于公开资料或受访人提供的信息撰写，新三板千人汇作者不保证信息的完整性、准确性，在任何情况下，文章内容或意见不构成任何人的投资建议，股市有风险，投资请谨慎！新三板千人汇已入驻平台：今日头条 | 一点资讯 | 搜狐 | 网易 | 腾讯 | 百度 | 新浪 | 凤凰媒体客户端 | 原创基地 | 大鱼号 | 东方财富神脑洞！这家三板企业首推“共享女友” 押金8000一天298你要吗？新三板IPO再“爆雷”！森达电气撤回申请 400多名集邮党踩“坑”瑞华又被罚！细节曝光：会计师提供虚假审计报告号 企业三人被纪律处分近4亿球员转会费没能帮上忙 恒大淘宝半年亏6.62亿 “超”神州优车成新三板第一亏损大户有理吗？见证律师对股东会“无法表示意见” 券商“拒绝”披露相关文章猜你喜欢川旅院学生资助斐妈的范特西易游指南同业旅行社银川吃货#统计代码 上传我的文档
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