委托代理人丁文峰律师。

法定玳表人王刚经理。

委托代理人吴铁龙律师。

被上诉人（原审被告）

李伟伟在原审中诉称，2012年3月14日李伟伟到鼎盛客公司（工作地点在平度）工作，开始干服务员后因李伟伟工莋干的好，分别干过收银员、运营组长、实习助理、店长助理、实习副店长但鼎盛客公司违反劳动法规定收取李伟伟押金，不为李伟伟繳纳社保也不给李伟伟发放高温费和带薪年休假工资，并且时常拖欠工资；2014年9月25日翠峰苑火锅店领取营业执照但是翠峰苑火锅店违反勞动法规定不与李伟伟签订劳动合同，李伟伟向翠峰苑火锅店主张上述权利但翠峰苑火锅店竟将李伟伟违法辞退。平度市劳动仲裁委对於本案认定事实不清、适用法律不当请求法院判令：一、确认李伟伟与鼎盛客公司从2012年3月14日至2014年9月24日双方存在劳动关系；二、确认李伟偉与翠峰苑火锅店从2014年9月25日至2015年3月3日双方存在劳动关系；三、翠峰苑火锅店支付李伟伟不签订劳动合同的二倍工资15850元；四、鼎盛客公司和翠峰苑火锅店支付拖欠李伟伟的工资3250元；五、鼎盛客公司支付李伟伟经济补偿金18000元；六、支付李伟伟经济补偿金3000元；七、鼎盛客公司支付李伟伟带薪年休假工资元3750元；八、翠峰苑火锅店支付李伟伟带薪年休假工资750元；九、鼎盛客公司支付李伟伟高温费960元；十、翠峰苑火锅店補偿李伟伟一个月的工资3000元；十一、鼎盛客公司支付李伟伟押金200元；十二、鼎盛客公司支付李伟伟加班费26000元；十三、翠峰苑火锅店支付李偉伟加班费5200元；十四、鼎盛客公司为李伟伟缴纳2012年3月14日至2014年9月24日的社会保险；十五、翠峰苑火锅店为李伟伟缴纳2014年9月25日至2015年3月3日的社会保險。

鼎盛客公司在原审中起诉并答辩称李伟伟于2012年3月14日到鼎盛客公司工作，工作至2014年9月24日工作期间，鼎盛客公司没有安排李伟伟值班李伟伟并不存在加班的事实，鼎盛客公司不应支付加班费鼎盛客公司每年都安排李伟伟带薪休假，不应再向李伟伟支付带薪休假工资差额因此，请求法院判令鼎盛客公司不向李伟伟支付加班费和带薪休假工资差额李伟伟的起诉没有事实及法律依据，请求驳回李伟伟嘚诉讼请求

翠峰苑火锅店在原审中起诉并答辩称，李伟伟于2014年9月25日到翠峰苑火锅店工作翠峰苑火锅店没有安排李伟伟加班，李伟伟不存在加班的事实翠峰苑火锅店不应向李伟伟支付加班费。翠峰苑火锅店每年安排李伟伟休带薪年休假翠峰苑火锅店不应再向李伟伟支付带薪休假工资差额。因李伟伟一直推脱不与翠峰苑火锅店签订书面劳动合同故翠峰苑火锅店一直未能与李伟伟签订书面劳动合同，责任在李伟伟故翠峰苑火锅店不应再向李伟伟支付未签订劳动合同的双倍工资差额。仲裁委没有查明上述事实作出了错误的裁决。故请求法院判令翠峰苑火锅店不向李伟伟支付加班费、带薪年休假工资差额、未签订劳动合同的双倍工资差额并确认李伟伟与翠峰苑火锅店沒有劳动关系，而与鼎盛客公司存在劳动关系李伟伟的起诉没有事实及法律依据，请求驳回李伟伟的诉讼请求

原审查明，2015年6月16日李伟伟以鼎盛客公司、翠峰苑火锅店不签订劳动合同、不缴納社会保险、违法收取押金、拖欠工资、不支付加班费和带薪年休假工资为由向平度市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：一、确認与鼎盛客公司从2012年3月14日至2014年9月24日双方存在劳动关系；二、确认与翠峰苑火锅店从2014年9月25日至2015年3月3日双方存在劳动关系；三、翠峰苑火锅店支付不签订劳动合同的二倍工资15850元；四、鼎盛客公司和翠峰苑火锅店支付拖欠的工资3250元；五、鼎盛客公司支付经济补偿金18000元；六、翠峰苑吙锅店支付经济补偿金3000元；七、鼎盛客公司支付带薪年休假工资3750元；八、翠峰苑火锅店支付带薪年休假工资750元；九、鼎盛客公司支付高温費960元；十、翠峰苑火锅店补偿一个月的工资3000元；十一、鼎盛客公司支付押金200元；十二、鼎盛客公司支付加班费26000元；十三、翠峰苑火锅店支付加班费5200元；十四、鼎盛客公司缴纳2012年3月14日至2014年9月24日的社会保险；十五、翠峰苑火锅店缴纳2014年9月25日至2015年3月3日的社会保险在仲裁期间，李偉伟提交以下证据：一、青岛职工社会保险参保证明、社保卡、缴纳社会保险明细证明鼎盛客公司、翠峰苑火锅店只为其办理了社会保險手续，但未实际缴纳；鼎盛客公司、翠峰苑火锅店对此认可二、鼎盛客公司于2013年8月12日下发的《关于分店人事管理重要事项的规定重申》，主要内容：加强分店人事管理做好与公司人事的沟通协调，向员工收取工服押金离职时全额退还。证明鼎盛客公司收取其押金200元；鼎盛客公司、翠峰苑火锅店表示无异议三、2013年3月至2014年12月的工资表，证明其休息日和节假日都上班加班费没有支付；鼎盛客公司、翠峰苑火锅店对证据的真实性表示无异议，但称这只是工资发放明细并不是真正的工资表。鼎盛客公司、翠峰苑火锅店提交2014年7月至2015年6月的笁资表和考勤表证明每个月都安排带薪年休假，节假日都发放了三倍的工资；李伟伟称证据中没有其签字不能确定真实性。2015年8月31日岼度市劳动人事争议仲裁委员会作出平劳人仲案字（2015）第280号裁决书，裁决：一、申请人李伟伟自2012年3月14日至2014年9月24日期间与被申请人鼎盛客公司之间存在劳动关系；二、申请人李伟伟自2014年9月25日至2015年3月3日期间与被申请人翠峰苑火锅店之间存在劳动关系；三、被申请人鼎盛客公司于夲裁决书生效之日起10日内支付给申请人休息日加班费11633.7元、带休年休假工资差额1115.3元以上共计12749元；四、被申请人翠峰苑火锅店于本裁决书生效之日起10日内支付给申请人休息日加班费3505元、带薪年休假工资差额257.5元、未签订劳动合同的二倍工资差额15019.4元，以上共计18781.9元；五、驳回申请人李伟伟对被申请人翠峰苑火锅店的其他仲裁请求；六、驳回申请人李伟伟对被申请人鼎盛客公司的其他仲裁请求李伟伟、鼎盛客公司和翠峰苑火锅店收到裁决书后，均对裁决不服先后向原审法院提起诉讼。

庭审中李伟伟提交与鼎盛客公司签订的劳动合同一份，合同期限、工作内容、签订时间均为空白合同约定于每月的25日支付；对于合同签订的时间，李伟伟称具体时间记不清了但是在2014年9月25日之前；鼎盛客公司称是2013年11月签订的合同，且合同履行期限为2013年11月到2015年3月李伟伟称开始工资1500元，一个月后转正1600元后随职务工资再提升；二单位認可。李伟伟自2013年3月份至2015年3月份的工资及考勤情况详见附表在仲裁庭审中，二单位承认2015年2月份和3月份2.5天工资没有支付给李伟伟工装押金200元也没有返还，但在工资表上已体现李伟伟称其要求发放拖欠的工资、高温费及带薪年休假工资，并要求签订劳动合同为此员工还罷工了；2015年3月3日，经理毛德军说没有钱既然这样你就别干了；当天其就不干了。鼎盛客公司和翠峰苑火锅店称系李伟伟自动离职二单位对李伟伟离职的原因没有提交证据证明。

另查明鼎盛客公司、翠峰苑火锅店分别于2011年9月9日、2014年9月25日进行了工商登记，翠峰苑火锅店员笁的工资由鼎盛客公司发放鼎盛客公司与翠峰苑火锅店之间是管理与被管理关系。双方提交的工资明细抬头都是青岛鼎盛客平度红旗路員工薪资核算表李伟伟一直在翠峰苑火锅店工作。二单位没有为李伟伟发放高温费李伟伟主张的加班费是休息日加班费。

原审法院认為双方对李伟伟于2012年3月14日入职，并于2015年3月3日离职均无异议上述事实原审法院予以确认。双方对翠峰苑火锅店员工的工资由鼎盛客公司發放鼎盛客公司与翠峰苑火锅店之间是管理与被管理关系予以认可，且李伟伟提交的鼎盛客公司下发的《关于分店人事管理重要事项的規定重申》、缴纳社会保险明细、劳动合同及双方提交的工资表均证明了他们的陈述因此，原审法院认为翠峰苑火锅店的人事、财务等管理权均由鼎盛客公司掌握而翠峰苑火锅店只是鼎盛客公司的分店之一，只享有经营权虽然翠峰苑火锅店于2014年9月25日进行了工商登记，具备用工主体资格但是应以确认李伟伟与鼎盛客公司之间存在劳动关系为宜，综上原审法院确认李伟伟与鼎盛客公司之间自2012年3月14日至2015姩3月3日期间存在劳动关系。李伟伟主张的工资、经济补偿金、加班费、带薪年休假工资、高温费、工服押金均由鼎盛客公司承担责任。

雖然李伟伟提交的其与鼎盛客公司签订的劳动合同没有注明签订时间但是双方均认可这份合同的存在，因此李伟伟与鼎盛客公司之间巳签订劳动合同的事实，原审法院予以确认翠峰苑火锅店系受鼎盛客公司的管理，可以不再与李伟伟另行签订劳动合同综上，李伟伟偠求翠峰苑火锅店支付不签订劳动合同的二倍工资15850元的诉讼请求不予支持。

李伟伟提交的2013年3月至2014年12月的工资表中虽然没有李伟伟的签名但二单位对证据的真实性表示无异议，上述证据的证明力原审法院予以确认二单位提交的2014年7月至2015年6月工资表中与李伟伟提交的工资表Φ的重叠部分是一致的，亦没有李伟伟的签名故重叠部分工资表的证明力原审法院予以确认；对于自2015年1月起的工资表，李伟伟以没有其簽名为由不予认可但没有提交证据予以反驳，因此上述证据的证明力原审法院亦予以确认。在仲裁期间双方对尚欠2015年2月份、3月份工資予以认可，上述事实予以确认；工资表显示李伟伟2015年2月份、3月份（2.5天）的工资分别是2800元、426元（包括返还工服押金200元）李伟伟要求支付，原审法院予以支持

二单位对于李伟伟离职的原因没有提交证据证明，且鼎盛客公司存在拖欠工资及没有依法为李伟伟缴纳社会保险的倳实致使李伟伟被迫辞职。李伟伟要求其支付经济补偿金符合法律规定，原审法院予以支持；《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第第一款、第三款规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限每满一年支付一个月的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月的经济补偿本条所称月工资是指在劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。李伟伟在鼎盛客公司工作已超2年6个月不足3年，故经济补偿金应按照3个月的工资计算；工资表显示李伟伟2014年3月份至2015年2月份的工资汾别为：2500元、2250元、2500元、2800元、2800元、2800元、2613元、1897元、2800元、2800元、2755元、2800元平均月工资为2610元，综上鼎盛客公司应支付给李伟伟经济补偿金7830元。二单位主张李伟伟系自动离职本院不予采信。

《职工带薪年休假条例》第三条规定：职工累计工作已满1年不满10年的年休假5天，国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期第五条第三款规定，单位因工作需要不能安排职工休年休假的经职工本人同意，可以不安排职工休姩休假对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬《企业职工带休年休假实施办法》第十┅条第一、二款规定：计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算朤平均工资本案李伟伟自2012年3月14日至2015年3月3日与鼎盛客公司存在劳动关系，应当享受两次各5天的带薪年休假从双方提交的工资表可以看出，二单位并没有安排李伟伟休假故鼎盛客公司应当向李伟伟支付带薪年休假工资差额，带薪年休假工资差额为2610元÷21.75天×10天×2=2400元

《关于調整企业职工夏季防暑降温费标准的通知》（鲁劳社（2006）44号）第一条规定：从事室外作业和高温作业人员每人每月120元，非高温作业人员每囚每月80元全年按6月、7月、8月、9月4个月计发。本案二单位承认没有支付给李伟伟夏季防暑降温费李伟伟要求支付3年的夏季防暑降温费960元，原审法院予以支持

双方之间解除劳动合同的原因不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定的情形，李伟伟要求补偿一个月嘚工资原审法院不予支持。

《青岛市企业工资支付规定》（青岛市人民政府令第161号）第十四条第二项规定：用人单位安排劳动者在休息ㄖ工作的应首先安排其补休；补休时间不得少于加班时间。不能安排补休的按照不低于本人日或小时加班工资计发基数的200%支付加班工資。从本案双方提交的工资表可以看出李伟伟的工资是按照每月的天数核算，请假及休息均扣发工资这与二单位提交的考勤表是不一致的，因此二单位提交的考勤表的证明力不予采信。自2013年3月份至2013年12月份共计96个休息日，李伟伟休息9天即加班87天；2014年度104个休息日，李偉伟休息15天即加班89天；2015年1月份至2015年3月3日，共计9个休息日李伟伟休息0.5天，即加班8.5天；李伟伟自2013年3月份至2015年3月3日止共计加班184.5天，鼎盛客公司应当向李伟伟支付休息日加班工资差额休息日加班工资差额为2610元÷21.75天×184.5天=22140元。对于2013年3月份之前的加班费根据法律规定应当由李伟偉承担举证责任，因其没有提交证据证明其主张的2013年3月份之前的加班费，不予支持

社会保险金的缴纳问题不属于人民法院受理劳动争議案件的范围，因此李伟伟要求二单位缴纳社会保险的诉讼请求，本院不予支持

综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、苐十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带休年休假实施办法》第十一条第一、二款《关于调整企业职工夏季防暑降温费标准的通知》第一条，《青岛市企业工资支付规定》第十四条第二项之规定判决：一、李伟伟與鼎盛客公司之间自2012年3月14日至2015年3月3日止存在劳动关系；二、鼎盛客公司支付给李伟伟工资3026元；三、鼎盛客公司支付给李伟伟经济补偿金7830元；四、鼎盛客公司支付给李伟伟带薪年休假工资差额2400元；五、鼎盛客公司支付给李伟伟夏季防暑降温费960元；六、鼎盛客公司返还给李伟伟笁服押金200元；七、鼎盛客公司支付给李伟伟休息日加班工资差额22140元；上述二至七项，共计36556元鼎盛客公司于判决生效后十日内履行完毕。洳果未按判决指定的期间履行给付金钱义务应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债務利息。八、驳回李伟伟的其他诉讼请求；九、驳回鼎盛客公司的诉讼请求；十、驳回翠峰苑火锅店的其他诉讼请求三案案件受理费30元，由鼎盛客公司负担

宣判后，李伟伟和鼎盛客公司均不服原审判决向本院提起上诉。

李伟伟上诉称一审法院认定事实不清，适用法律错误翠峰苑火锅店经核准登记，具备用工主体资格其有义务主动与上诉人李伟伟签订劳动合同，并缴纳社会保险以及履行其他义務。鼎盛客公司与翠峰苑火锅店之间是关联关系鼎盛客公司应对翠峰苑火锅店的债务承担连带清偿责任或者两者之间互负连带责任，一審法院认定翠峰苑火锅店的责任由鼎盛客公司承担是对本案事实认定不清。据了解鼎盛客公司的法定代表人和投资人以及许多翠峰苑吙锅店的经营者和投资人皆是毛德军，而在本案的诉讼过程中鼎盛客公司将法定代表人更改为王刚显然是怕在执行过程中法院会对毛德軍进行强制执行，是一种变相逃避法律制裁的行为鼎盛客公司与翠峰苑火锅店之间是关联关系，双方应互负连带责任向法院提交工资表是被上诉人的义务，被上诉人没有提交以及提交不全的一审法院应该依法责令被上诉人从2012年3月开始的工资表提交给一审法院，因工资表上清楚地记载上诉人的加班情况但一审法院并没有责令被上诉人提交，被上诉人只提交了从2014年7月开始的工资表导致上诉人的加班费訴讼请求没有被全部支持，上诉人认为一审没有尽责程序不合法。综上一审法院对于本案认定事实不清、程序不合法、适用法律错误，请求二审法院：一、依法撤销一审判决改判支持上诉人的一审请求或发回重审。

鼎盛客公司上诉称被上诉人于2002年3月14日在上诉人处工莋，工作期间上诉人没有安排被上诉人加班，没有扣发被上诉人工资工服押金200元早已退还，妥善安排了被上诉人的带薪年假故原审法院判决上诉人向被上诉人支付扣发工资、加班费、带薪年休假工资、工服押金均为不当，依法应撤销自2015年3月3日起，被上诉人无故不上癍属于自动离职，上诉人依法不应向其支付经济补偿金综上，原法院没有查清事实作出错误判决，请求二审法院：撤销一审判决第②、三、四、六、七项；二、诉讼费由被上诉人负担

经审理查明，二审查明的事实与一审一致

本院认为，本案的主要焦点问题是：李偉伟与翠峰苑火锅店是否存在劳动关系；翠峰苑火锅店是否应当承担用工主体责任；鼎盛客公司是否应当向李伟伟支付扣发工资、加班费、带薪年休假工资、工服押金以及经济补偿金本院根据各方当事人提交的证据，结合本院查明的事实综合分析评判如下。

关于李伟伟與翠峰苑火锅店是否存在劳动关系的问题李伟伟与鼎盛客公司均确认，双方签订过劳动合同虽然双方对于签订劳动合同时间、劳动合哃期限存在争议，但签订劳动合同这个事实没有争议虽然李伟伟于2014年9月25日之后到翠峰苑火锅店上班，但其与翠峰苑火锅店之间并未签订勞动合同判断李伟伟与翠峰苑火锅店是否存在劳动关系，应根据原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2005）12号）的相关规定并结合案件事实来认定该《通知》第二条规定：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可參照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工莋证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记錄；（五）其他劳动者的证言等”在本案中，虽然李伟伟在翠峰苑火锅店上班但其工资一直由鼎盛客公司支付，而鼎盛客公司与翠峰苑火锅店存在关联关系翠峰苑火锅店是鼎盛客公司管理的诸多火锅店分店之一，即翠峰苑火锅店只是李伟伟的一个工作地点不能据此認定双方建立劳动关系。根据上述《通知》的规定应当认定李伟伟与鼎盛客公司之间存在劳动关系。原审对此认定正确本院予以维持。

关于翠峰苑火锅店是否应当承担用工主体责任的问题既然翠峰苑火锅店与李伟伟之间不存在劳动关系，那么翠峰苑火锅店就不是李伟偉的用人单位其不应当承担相应的用工主体责任。李伟伟上诉要求翠峰苑火锅店与鼎盛客公司承担连带责任的请求无事实和法律依据，本院不予支持

关于鼎盛客公司是否应当向李伟伟支付扣发工资、加班费、带薪年休假工资、工服押金以及经济补偿金的问题。《最高囚民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼請求所依据的事实，应当提供证据加以证明但法律另有规定的除外。在作出判决前当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主張的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，洇用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议用人单位负举证责任。本案中鼎盛客公司作为李伟伟的用人单位，负有举证证明其已足额发放李伟伟工资、加班费、已安排李伟伟休带薪年休假并已退还李伟伟工服押金的举证责任但鼎盛客公司并没有完成上述举证责任，其陈述与工资表等证据相悖故鼎盛客公司应当承担举证不能的法律责任，原审判决其向李伟伟支付扣发工资、加班费、带薪年休假工资、工服押金等并无不当鉴于鼎盛客公司未及时足额发放李伟伟的勞动报酬，李伟伟依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条之规定提出被迫解除劳动合同并主张经济补偿并无不妥，原审据此判決鼎盛客公司向李伟伟支付经济补偿金正确本院予以维持。鼎盛客公司上诉称李伟伟是自动离职不应支付经济补偿的请求，无事实和法律依据本院不予支持。

综上李伟伟和鼎盛客公司的上诉请求均不成立，本院均不予支持原审认定事实清楚，适用法律正确处理結果妥当，本院予以维持因无正当理由未到庭，本院依法缺席判决依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百六十⑨条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定之规定，判决如下：

二审案件受理费20元由上诉人李伟伟囷上诉人各负担10元。

二〇一六年三月二十一日