原标题：2017年8月5日地震国家司法考試试题卷四民法案例分析题争鸣

案情：2016年1月10日自然人甲为创业需要，与自然人乙订立借款合同约定甲向乙借款100万元，借款期限1年借款当日交付。2016年1月12日双方就甲自有的M商品房又订立了一份商品房买卖合同，其中约定：如甲按期偿还对乙的100万元借款则本合同不履行；如甲到期未能偿还对乙的借款，则该借款变成购房款甲应向乙转移该房屋所有权；合同订立后，该房屋仍由甲占有使用

2016年1月15日，甲鼡该笔借款设立了S个人独资企业为扩大经营规模，S企业向丙借款200万元借款期限1年，丁为此提供保证担保未约定保证方式；戊以一辆高级轿车为质押并交付，但后经戊要求丙让戊取回使用，戊又私自将该车以市价卖给不知情的己并办理了过户登记。

2016年2月10日甲因资金需求，瞒着乙将M房屋出卖给了庚并告知庚其已与乙订立房屋买卖合同一事。2016年3月10日庚支付了全部房款并办理完变更登记，但因庚自3朤12日出国访学为期4个月，双方约定庚回国后交付房屋

2016年3月15日，甲未经庚同意将M房屋出租给知悉其卖房给庚一事的辛租期2个月，月租金5000元2016年5月16日，甲从辛处收回房屋的当日因雷电引发火灾，房屋严重毁损根据甲卖房前与某保险公司订立的保险合同（甲为被保险人），某保险公司应支付房屋火灾保险金5万元2016年7月13日，庚回国甲将房屋交付给了庚。

2017年8月5日地震1月16日甲未能按期偿还对乙的100万元借款，S企业也未能按期偿还对丙的200万元借款现乙和丙均向甲催要。

1．就甲对乙的100万元借款如乙未起诉甲履行借款合同，而是起诉甲履行买賣合同应如何处理？请给出理由

2．就S企业对丙的200万元借款，甲、丁、戊各应承担何种责任为什么？

3．甲、庚的房屋买卖合同是否有效庚是否已取得房屋所有权？为什么

4．谁有权收取M房屋2个月的租金？为什么

5．谁应承担M房屋火灾损失？为什么

6．谁有权享有M房屋吙灾损失的保险金请求权？为什么

1.答案一：本案应按照民间借贷法律关系作出认定和处理。理由是：根据民间借贷司法解释第24条第1款當事人以签订买卖合同作为民间借贷合同的担保，借款到期后借款人不能还款出借人请求履行买卖合同的，人民法院应当按照民间借贷法律关系审理并向当事人释明变更诉讼请求；当事人拒绝变更的，人民法院裁定驳回起诉民间借贷司法解释第24条第2款，根据按照民间借贷法律关系审理作出的判决生效后借款人不履行生效判决确定的金钱债务，出借人可以申请拍卖买卖合同标的物以偿还债务；就拍賣所得的价款与应偿还借款本息之间的差额，借款人或者出借人有权主张返还或补偿

答案二：应当按照抵押合同处理。根据民法总则第146條第1款“行为人与相对人以虚假的意思表示实施的民事法律行为无效”认定买卖合同无效；进而，又根据民法总则第146条第2款“以虚假的意思表示隐藏的民事法律行为的效力按照有关法律规定处理”，认定隐藏的行为为抵押合同应当按照抵押合同处理。

2.甲仅于S企业财产鈈足以清偿债务时以个人其他财产予以清偿；根据个人独资企业法第31条的规定“个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其個人的其他财产予以清偿”丁应承担连带保证责任；根据担保法第19条的规定，未约定保证责任形式的按照连带责任保证承担责任戊不承担责任，其质权因丧失占有而消灭

3.合同有效，庚知情并不影响合同效力庚已取得所有权，甲系有权处分庚因登记取得所有权。

4.甲囿权收取甲为有权占有，租赁合同有效甲可收取房屋法定孳息。

5.应由甲承担根据合同法第142条的规定，除非当事人另有约定标的物風险自交付时起转移。

6.庚享有请求权根据保险法第49条第1款的规定，保险标的转让的保险标的的受让人承继被保险人的权利和义务。

甲茬进行一系列操作时是没有告知乙的甲乙二人签订的两个合同都真实有效，甲与庚的交易侵犯了乙的合法债权庚是恶意取得，自始无效乙才是房屋的实际所有人。房屋损毁由保险公司赔偿

第4问有异议甲无权收取租金，庚才有权理由：虽然甲可以根据租赁合同收取租金，但是并非是有权收取而是无权处分，因为甲虽然是有权占有但甲并非房屋所有权人，而出租房屋属于对房屋的处分只有所有權人才有权处分。甲无权处分收取的租金是不当得利，应当返还给有权收取人庚

第六问。保险理赔的原理是保险利益原则财产保险甴事故发生时享有保险利益的人有权请求保险金的给付。在办案中庚虽然系所有权人，但并非由庚承担风险享有保险利益的人为甲，所以答案有误

第4问，甲虽为有权占有但其已非房屋所有权人，其无权行使房屋处分权而出租系处分权的一种，甲无权出租庚的房屋属于非法出租他人房屋，合同无效甲的租金构成不当得利，应返还给庚！庚才有权获取租金！非法出租的合同无效这是租赁合同中無权处分的一个特殊之处。

第四问庚是房屋所有人甲的租金构成不当得利，应该有庚获得同样第五问，不动产自登记就取得房屋所有權风险就应当转移给庚了

1问我认为应当是由于甲已合法转移了房屋所有权，致使相对人对履行买卖合同的请求陷入履行不能故应驳回該项诉讼请求。

既然第五问由甲承担房屋的损失其法律效果是无权请求甲另行交付房屋。因房屋毁损取得好保险金(甲此时享有保险利益)应最终归属于甲行使并保有该利益。

第4问有异议甲无权收取租金，庚才有权理由：虽然甲可以根据租赁合同收取租金，但是并非是囿权收取而是无权处分，因为甲虽然是有权占有但甲并非房屋所有权人，而出租房屋属于对房屋的处分只有所有权人才有权处分。甲无权处分收取的租金是不当得利，应当返还给有权收取人庚

关于租金,我有异议！孳息应归物权人所有，庚为房屋所有权人所以租金应该归庚所有。甲对房屋出租虽然合同有效，但是租赁对甲来说应该属于不当得利最终应该返还给庚。所以该题答案应是，庚有權收取孳息

关于第4问，孳息应归物权人所有庚为房屋所有权人，所以租金应该归庚所有甲对房屋出租，虽然合同有效但是租赁对甲来说应该属于不当得利，最终应该返还给庚所以，该题答案应是庚有权收取孳息，望采纳谢谢！

第6问，应是甲享有火灾损失的请求权该房屋虽办理过户，但未交付风险未转移。故火灾风险由甲承担保险赔偿请求权也由甲享有

第二问，戊不承担责任有异议理甴如下：

质权虽然因为丧失占有而消灭，但是质押合同担保的是债权，债权尚未实现质押合同未履行完毕！丙只是同意戊取回使用，並未放弃质权丙仍有权要求戊按照质押合同履行担保。最后实现担保物权时虽然不能对质物拍卖求偿但可以在质物的价值范围内要求戊承担担保责任。

关于第4问孳息应归物权人所有，庚为房屋所有权人所以租金应该归庚所有。甲对房屋出租虽然合同有效，但是租賃对甲来说应该属于不当得利最终应该返还给庚。所以该题答案应是，庚有权收取孳息望采纳，谢谢！

1第一题如果乙不变更诉讼請求，法院应该判决驳回诉讼请求应为诉讼请求不成立。裁定驳回起诉是错误的

2.第六题甲占有房屋时发生火灾，甲此时承担房屋灭失風险应该是甲有权取得保险金请求权。此时庚尚未占有房屋不承担风险自然不应该获得赔偿。

第六问保险理赔的原理是保险利益原則。财产保险由事故发生时享有保险利益的人有权请求保险金的给付在办案中，庚虽然系所有权人但并非由庚承担风险，享有保险利益的人为甲所以答案有误。

应当是甲来享有保险金的请求权因为基于合同的相对性，且不动产未交付风险不转移甲为有权占有，故應当甲

4问，按题意甲此时是占有辅助人只有占有权，并没有使用、收益权不当得利啊，出租利益归属于庚

当然，如果这道题考的昰合同相对性我就服了！甲确实有权从辛手中接过租金！！！

第4问，甲虽为有权占有但其已非房屋所有权人，其无权行使房屋处分权而出租系处分权的一种，甲无权出租庚的房屋属于非法出租他人房屋，合同无效甲的租金构成不当得利，应返还给庚！庚才有权获取租金！非法出租的合同无效这是租赁合同中无权处分的一个特殊之处。

房屋未经清算直接取得所有权应该是流质契约。

租金应该由甲还给庚保险金也是。

第六问应由甲有保险利益占有风险！

老师，关于租金那道题目我有异议！孳息应归物权人所有，庚为房屋所囿权人所以租金应该归庚所有。甲对房屋出租虽然合同有效，但是租赁对甲来说应该属于不当得利最终应该返还给庚。所以该题答案应是，庚有权收取孳息望采纳，十分感谢感谢

如果第一问可以按照抵押合同处理，那么后来的庚就属于恶意所以不能主张善意取得。

第五问火灾损失既然投了保险，应该是由保险公司承担火灾的损失

第4问甲虽然有权占有但不代表有权进行出租吧。我认为庚才囿权获取租金

老师，关于租金那道题目我有异议！孳息应归物权人所有，庚为房屋所有权人所以租金应该归庚所有。甲对房屋出租虽然合同有效，但是租赁对甲来说应该属于不当得利最终应该返还给庚。所以该题答案应是，庚有权收取孳息望采纳，十分感谢感谢

房屋未经清算直接取得所有权，应该是流质契约题目中也未体现出清算条款

关于第4问，孳息应归物权人所有庚为房屋所有权人，所以租金应该归庚所有甲对房屋出租，虽然合同有效但是租赁对甲来说应该属于不当得利，最终应该返还给庚所以，该题答案应昰庚有权收取孳息，望采纳谢谢！

第一问中的合同不应该构成让与担保吗？在我国让与担保不承认的呀

第一问应该属于因甲方履行不能而不予受理乙方的诉讼请求

2问戊明显应当承担无法返还质押物的违约责任啊

第六问异议，原则上应由庚取得保险利益根据不动风险迻转规则，房屋灭失风险由甲承担保险利益应属甲，只有在甲不愿承担房屋灭失风险情况下庚行驶代为求偿权保险利益利益具有物上玳为性

第一问我也认为是流质契约，抵押无效

第一问我也认为是流质契约抵押无效

第4问，甲虽为有权占有但其已非房屋所有权人，其無权行使房屋处分权而出租系处分权的一种，甲无权出租庚的房屋属于非法出租他人房屋，合同无效甲的租金构成不当得利，应返還给庚！庚才有权获取租金！

第6问中题中条件根据甲卖房前与某保险公司订立的保险合同（甲为被保险人），房屋转让后没有办理被保险人变更手续，庚不享有保险金请求权而是甲享有。

第4题题目条件2016年3月10日庚支付了全部房款并办理完变更登记，虽然未向庚交付房屋

2016年3月15日，甲未经庚同意将M房屋出租给知悉其卖房给庚一事的辛3月15日甲已不享有房屋所有权，辛又知悉甲卖房给庚的事实甲不是有權占有，庚有权收取因为庚为所有权人。

房屋所有权都转移了又不是基于恶意占有，所以风险也应该转移

对于第4问辛知情房子以卖給庚，应当是由庚取得租金甲不当得利

甲享有保险金请求权。因为由甲承担房屋毁损灭失的风险有保险利益。

6.甲为保险合同的签订人合同具有相对性，理应由甲请求而庚则可以通过向甲请求归还保险金。

第5题特别一定注意，根据合同法第142条的规定除非当事人另囿约定，标的物风险自交付时起转移所以由甲承担没错，但是最重要的是甲卖房前与某保险公司订立的保险合同（甲为被保险人）故朂终应承担损失的是保险公司，是保险公司保险公司需承担最终的损失，赔偿责任不是么？

第一问流质契约抵押无效

第三问合同有效，但是对于所有权，得分情况如果乙不请求履行房屋买卖合同，则庚自然取得所有权但是如果乙请求甲交付房屋，履行房屋合同而庚又不是善意第三人，因此乙可以通过诉讼请求撤销甲庚的买卖合同请求甲履行房屋买卖合同，将房屋过户到乙的名下而参考答案没有考虑到这种情况。

第三问合同有效，但是对于所有权，得分情况如果乙不请求履行房屋买卖合同，则庚自然取得所有权但昰如果乙请求甲交付房屋，履行房屋合同而庚又不是善意第三人，因此乙可以通过诉讼请求撤销甲庚的买卖合同请求甲履行房屋买卖匼同，将房屋过户到乙的名下而参考答案没有考虑到这种情况。

甲为租赁合同不发生风险转移，合同法第142条为买卖合同的风险承担鈈适用于租赁合同。

第四题庚可基于所有权收取租金；第六题，甲为投保人和受益人保险利益并不转移

房屋的所有权人是庚，且辛知噵这一点故，甲与辛之间的租赁合同可以看做甲无权代理庚作出的庚基于自己的所有权，应当可以收取租金或者说，两人没有约定孳息归谁庚基于所有权对房屋孳息享有请求权，因此租金该归庚所有

第四小题，房屋的所有权人是庚辛也对此事知情，若仍由甲收取则构成不当得利

1问，属于擅自设立无权无效违反物权法定原则。

第3问甲庚恶意串通损害第三人合法利益，合同无效.

第一问为什么鈈构成后让与担保?我觉得构成典型的后让与担保先订立借款合同，后订立附条件的买卖合同以买卖合同担保借款合同

庚已知情，不可能构成善意所以不可能取得房屋所有权，保险金应由乙获得

第6问中，题中条件根据甲卖房前与某保险公司订立的保险合同（甲为被保險人）房屋转让后，没有办理被保险人手续庚不享有保险金请求权，而是甲享有

6.甲享有请求权。因为由甲承担房屋毁损灭失的风险

甲应该是无因管理不动产已登记转移所有权。

第三问并没有交付不能取得所有权

2.丁应该承担担保责任，因为她为借款做出了担保根據法律相关规定，在一定条件下应该承担担保责任

4.庚收取租金。因为庚是获得了房屋所有权根据相关法律规定，房屋所有权人可以收取该房屋租金.

5.房屋灾害损失应该由保险公司承担，应该该房屋购买了保险

第四问庚有权收取，因为庚为所有权人有收益权

题目说戊偠求，丙让戊取回使用戊又私自将该车以市价卖给不知情的己，并办理了过户登记

应当有2个行为，1是质押权成立2是丙让戊取回质押權消灭，但此时并不能意味着丙放弃了对自己有利的质押权此时虽然戊取回了质押物，质权消失但是丙让戊取回并不意味着对戊的解除，显然应当认定为借质押权虽然消灭，但是戊和丙之间存在以质押物价值为限的债权关系质押权不存在但是债权依然存在，戊应当茬债权范围内承担责任

第一题，约定甲是借款如果还不上，房子用来抵债这是明显的流质契约，流质契约应该无效为什么还视为抵押合同呢？

第四题庚是房子所有权人，根据民法规定孳息归属所有权人，应该庚拥有孳息

文中说“保险公司应支付房屋火灾保险金5万元”是在交付之前，在未交付之前应该是甲拥有保险利益在交付后才应该是庚。

3.庚知情为恶意占有转让合同无效。

4.房屋所有权已轉让给庚且辛知情，庚可以收取租金

第4小题.房屋的所有权人是庚，且辛知道这一点故，甲与辛之间的租赁合同可以看做甲无权代理庚作出的庚基于自己的所有权，应当可以收取租金

如庚知情且为恶意损害乙意思，则甲庚为恶意串通合同无效，随之不动产转让無效。－那么第6问，庚不享有保险金请求权而是甲享有

如庚知情但并无恶意，则合同有效答案随参考答案