起诉职务侵占的流程罪：王增强主任发表“公司股东占有涉案款项不应一概认定为起诉职务侵占的流程，应当充分考虑股东之间经济纠纷问题”的无罪辩护意见

日前，某公安机关对涉嫌起诉职务侵占的流程300余万元的被告人张某做出取保候审决定张某获释。

被告人张某因涉嫌起诉职务侵占的流程罪被采取拘留其亲属慕名委托王增强律师担任辩护人。接受委托并会见当事人后王增强律师了解到张某系某公司股东、经理，与大股东之間存在纠纷其占有涉案款项后告知了大股东，并退还了部分资金经过分析论证后，王增强律师依法为被告人提出无罪法律意见

   王增強，天津得安律师事务所主任

 王增强律师简介：王增强主任系天津得安律师事务所主任、创始人；天津市南开区十四届政协委员；天津市刑事辩护委员会委员；天津电视台法眼大法庭点评嘉宾；天津商业大学研究生实践导师；入刊《中华儿女》、《聚焦中国梦》、《今日中國》之访谈；入刊法律出版社《天平上博弈-42位知名律师实录》；入刊中华全国律师协会中国律师杂志社《中国律师年鉴》名律访谈；入选法律出版社《中国优秀律师辩护实录》之当代刑辩大律师；青海省民和县满香助学金创立人；毕业于西北政法大学曾考入检察机关，后箌高校任教现为专职律师，先后代理天津港特大爆炸案、蓟县特大大火案、瘦肉精非法经营案、e租宝700亿元非法集资案、民族资产解冻诈騙案、大量处级、厅局级官员贪污受贿案、数十起无罪案件以及中共天津市委支部生活社、湖南卫视、泥人张与喜洋洋纠纷等数百起重大、有影响力案件

被告人张某是否符合起诉职务侵占的流程罪的构成要件？

辩护人认为被告人张某所实施行为并不符合起诉职务侵占的鋶程罪的客观要件。作为股东其对单位资金享有权益，并将使用单位资金的事宜告知了大股东事后还积极退还了该资金；主观上并无起诉职务侵占的流程罪所要求的占有己有的目的，如果其想非法占为己有就不可能事后还将占有事情告知大股东。本案实质上是股东之間的经济纠纷不应构成犯罪。

三、起诉书指控的犯罪事实

   作为某公司股东被告人张某利用职务之便，私自将单位资金300余万元占为自有其行为已经构成起诉职务侵占的流程罪。

四、根据指控可能面临的刑罚

   刑法第二百七十一条第一款规定公司、企业或者其他单位的人員，利用职务上的便利将本单位财物非法占为己有，数额较大的处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑鈳以并处没收财产。

   由于被告人张某占有的单位资金数额巨大如果检察机关指控的犯罪事实成立，被告人张某可能面临十五年有期徒刑嘚刑罚

我所王增强主任接受被告人家属的委托，从而成为被告人张某的辩护人王增强主任凭借其在刑法方面的专业造诣和多年的刑事辯护经验，为被告人出具了最有利于被告人的辩护方案并对辩护方案的可行性开展了多次论证。在办案过程中王主任与办案单位进行叻多方面的深入沟通与交流，并时刻与被告人及其家属保持着动态联系在整个法律服务过程中，王主任凭借其优质的法律服务展现了其超强的业务能力、极强的职业责任感与人性化的服务意识获得了委托人的高度赞誉。王增强主任针对本案依法提出“本案实属股东之间嘚经济纠纷被告人的主客观方面不符合起诉职务侵占的流程罪构成要件”的辩护意见。

1.被告张某系某公司股东：有工商登记资料证实

2.公司大股东李某擅自增资，稀释了被告人张某的股份使得张某的股份从30%降至10%，侵犯了张某的权利此事实有工商登记资料证实。

3.被告人張某从未取得分红股东权利未得到实现，此事实有公司财务账目予以证实

4.被告人张某取得涉案款项后告知了李某，并退还了部分资金

第二部分：法律适用，不具有起诉职务侵占的流程罪的主观要件

根据刑法第271条之规定，公司、企业或者其他单位的人员利用职务上嘚便利，将本单位财物非法占为己有数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的处五年以上有期徒刑，可以并处没收财產起诉职务侵占的流程罪在主观上必须具有非法占有目的。本案被告人张某系公司股东本身对公司财产享有权益，且取得涉案款项后告知了大股东退还了部分款项，故没有非法占有故意不符合起诉职务侵占的流程罪的主观要件。

第三部分本案性质：是股东之间的經济纠纷，而非起诉职务侵占的流程犯罪

本案的起因缘于股东之间的股权经济纠纷，并非利用职务便利侵占单位资金的行为

综上所述，本案的性质实属股东之间的经济纠纷并非起诉职务侵占的流程行为。张某属于公司股东其对公司财产享有权益，并且其取得涉案款項后告知了大股东事后还退还了部分款项，其主观上并无非法占有故意不符合起诉职务侵占的流程罪的主观要件。因而被告人张某鈈符合起诉职务侵占的流程罪的构成要件，应当无罪

• 教唆罪是指以劝说、利诱、授意、怂恿、收买、威胁等方法，将自己的犯罪意图灌输给本来没有犯罪意图的人致使其按教唆人的犯罪意图实施犯罪，教唆人即构成教唆犯罪。教唆罪的特征是教唆人并不亲自实施犯罪而是教唆其他人去实施自己的犯罪意图。教唆犯和被教唆犯罪的人形成共犯关系因此，教唆犯所教唆的对象应当是具有刑事违法行為和刑事责任能力的人教唆不满十四周岁或者有精神病的人，不构成共犯关系只对教唆人单独定罪量刑。

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• 想象竞合是指行为人以一个主观故意实施一种犯罪行为触犯两个以上罪名，择一重罪处罚的情况想象竞合是一种与其他犯罪形态有显著区别的犯罪形态。

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经济的迅速发展衍生、伪装了各种形式的犯罪。各种犯罪之间经常有交叉、交互的现象在表面上很容易混淆此罪和彼罪。因而刑事立法对于犯罪类型的描述和把握上需要更加具有指导性和操作性。同时面对林林总总的犯罪主体和手段，准确认定犯罪嫌疑人起诉职务侵占的流程罪显得越来越重要那么，非法占有他人股权可否构成起诉职务侵占的流程罪呢?

2002年4月河北省沧州市原第一棉纺厂根据沧州市推进委（2002）6号文件改制成民营企業，取名叫沧州经达纺织有限责任公司（以下简称经达公司）

在经达公司依法成立之前，为改善原沧州市第一棉纺厂职工的住房条件2001姩12月31日，沧州市人民政府批准原沧州市第一棉纺厂将其60573.88平方米国有土地（包括家属区）进行经济适用住房建设开发为此原沧州市第一棉紡厂于2001年2月5日授权其下属企业总公司的李进才、徐树东二人全权负责厂家属区的房屋改造工作。

2002年5月24日原沧州市第一棉纺厂同意将建房所需6.3公顷建设用地划到沧州市经济适用住房管理中心，用于职工集资建设经济适用住房原沧州市第一棉纺厂职工将建房集资款交于临时設立的建楼指挥部。

按照经济适用住房建设的有关规定经济适用住房应当由房地产开发公司承建，为此经达公司用职工集资建房款400万え作为注册资金于2002年6月6日成立了沧州市运丰元房地产开发有限公司（后更名为河北运丰元房地产开发有限公司，以下简称为运丰元公司）法定代表人为李进才。2002年5月14日经达公司与第三人徐树东、丁润东、郭立军签订协议书，该协议约定为便符合工商管理要求于注册，鉯甲、乙各方共同出资名义注册运丰元公司所需资本400万元人民币由甲方经达公司出资，股权全部归经达公司所有协议约定徐树东、丁潤东、郭立军所有的“出资”行为只作为一种名义形式，不享受股权不承担经营风险，也不参与该公司利润分红所有经济责任由经达公司承担。

协议签订后经达公司委托郭立军在工商管理部门办理了企业登记注册事宜（记载显示经达公司出资153万元，第三人名义出资额為徐树东83万元丁润东83万元，郭立军81万元）

2003年11月19日，经达公司董事会会议纪要记载运丰元公司其实质仍是经达公司下属子公司，李进財仍是经达公司出资代表本次性质变更只是为了解决经达公司与其他企业经济纠纷问题，待问题解决后重新变更为原性质2004年2月13日、2004年12朤26日，经达公司与李进才签订两份内容完全一样的转股协议书经达公司将运丰元公司153万元股权转让给李进才。2004年12月26日丁润东将股权转讓给李进才10万元、郭立军39万元、徐树东34万元。工商登记资料记载李进才所持股权163万元、郭立军所持股权120万元、徐树东所持股权117万元2004年12月26ㄖ，运丰元公司增资100万元

2006年3月18日，运丰元公司注册资本由500万元增至800万元

2009年9月2日，郭立军、徐树东将全部股权转让给了李进才

因为李進才已经持有了运丰元公司的绝对股份，而且在股份转移过程中没有向经达公司请示加上经达公司领导层的变更，导致经达公司失去了對其子公司的控制权经达公司想要回自己的股权股东地位也遭遇李进才抵制。经达公司无奈于2010年5月8日将李进才及第三人徐树东、郭立軍、丁润东告上了法院。

原告（经达公司）：李进才利用经达公司委托其处理运丰元公司房地产开发项目的便利未经股东大会决议，经幾次非法交易受让了运丰元公司的全部股权将本属于经达公司的股权据为己有;在此期间李进才还几次非法向运丰元公司增资400万元，应为無效

在民事诉讼期间，经达公司又向沧州市公安局举报李进才涉案犯罪沧州市公安局经侦支队委托河北德永会计师事务所有限公司做絀专项审计。审计报告证实2002年5月运丰元公司400万元注册资金来源于沧州市棉纺实业公司建楼指挥部，该账户资金为沧州市第一棉纺厂职工集资建房款2004年12月，运丰元公司增加注册资本100万元实际出资人不是李进才，无法确认李进才个人投资2004年经达公司将股份153万元转让给李進才，未见数额为153万元资金的往来轨迹

2004年12月26日丁润东将拥有运丰元公司股份转让给李进才三人，未见相关的原始凭证

2006年2月运丰元公司增资300万元，不是李进才投入而是运丰元公司自有资金增资300万元。

2009年9月2日徐树东将拥有运丰元公司股份117万元转让给李进才郭立军将拥有運丰元公司股份120万元转让给李进才，未见转账的会计记录

被告（李进才）：李进财认为，运丰元公司设立的时候经达公司确实名义出资153萬元但在公司设立后，经达公司于2002年11月13日与李进才签订了转股协议我方于2002年11月30日向经达公司支付了153万元的转股款，至此经达公司在運丰元公司的股权已经消失，时隔8年后经达公司向我方主张运丰元公司股权没有任何依据

沧州市中级人民法院：沧州市中级人民法院对經达公司与运丰元公司股权纠纷案件进行了汇报，认为李进才涉嫌起诉职务侵占的流程犯罪：“沧州中院在重审过程中发现运丰元公司昰经达公司为解决职工住房问题而组建成立的子公司，工商登记的注册资金400万元均由经达公司出资第三人丁润东、徐树东、郭立军只是洺义股东，未真正出资李进才作为经达公司前董事长和董事，受托代表经达公司负责运丰元公司房地产的经营事务对运丰元的实际出資情况是清楚的。

2004年2月13日因经达公司对外债务的原因李进才从名义上受让了经达公司153万元股权，但2003年11月19日会议纪要就此作出说明李进財仍是经达公司的出资代表，李进才参加了会议并在会议纪要上签了字李进才成为运丰元公司的记名股东后，明知自己仍然只是经达公司的出资代表而并非是真正的出资人却利用其担任经达公司前董事长和董事职务以及受经达公司委托负责运丰元公司房地产具体事务的便利，未经经达公司同意通过非法受让登记在第三人徐、丁、郭名下但实际是由经达公司出资的股权以及两次擅自对运丰元公司增资400万え的手段，逐步掌握了对运丰元公司的绝对控制权形成目前运丰元公司注册资本800万元、股东为李进才和高伟的现状。其一系列行为已经涉嫌起诉职务侵占的流程犯罪不能作为民事案件继续审理，应当移送公安机关立案侦查

有关方面：2012年6月25日，沧州市政法委书记李继中、市政府副市长赵国权召集市中院、公安局、国资委等部门主要及分管负责人就经达公司原董事李进才涉嫌起诉职务侵占的流程犯罪进荇立案侦察等问题召开专题会议，会议议定：同意将上述问题移交市公安局立案侦查并就相关事项作出了具体安排。

沧州市公安局：2012年7朤13日沧州市公安局做出了《立案决定书》：“根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第八十六条之规定，决定对李进才涉嫌起诉职务侵占嘚流程案立案侦查”由于自公安机关立案至今已过三年零八个月，案件仍无结论

本案中李进才的行为，应属于利用职务之便将公司股權窃为自己所有的行为该行为已经涉嫌起诉职务侵占的流程犯罪。李进才明知道自己所持有的股权只是名义上的而违反《公司法》的规萣通过非正常手段将绝大部分股权据为己有在实际股权持有人起诉到法院的情况下，不承认经达公司拥有的股权该行为已经成为事实仩的占有，不论后期李进才是否承认自己在运丰元公司的股权为经达公司代持其行为已经具备了起诉职务侵占的流程罪的客观要件。

职務的客体是公司、企业或者其他单位的财产所有权根据《民法通则》第七十一条规定，财产所有权是基于物权而形成的一种法律上的物嘚支配关系股权，是一种不具有自然形态的无形财产是能为持有人提供某种权利并带来利益的财产。作为持有人可以通过转让获得实際资金该无形资产可以认定为公司财物。

那么该无形的公司财物被侵占涉嫌构成起诉职务侵占的流程犯罪。

北京刑事律师认为：本案倳实清楚证据充分。2005年6月4日《公安部经侦局关于对非法占有他人股权是否构成职务问题的工作意见》中明确：“对于公司股东之间或者被委托人利用职务便利非法占有公司股东股权的行为，如果能够认定行为人主观上具有非法占有他人财物的目的则可以对其利用职务便利，非法占有公司管理中的股东股权行为以论处”

2005年12月1日，全国人大常委会法制工作委员会《关于公司人员利用职务上的便利采取欺騙等手段非法占有股东股权的行为如何定性处理的批复意见》：“根据刑法第九十二条规定股份属于财产，采用各种非法手段侵吞、占囿他人依法享有的股份构成犯罪的，适用刑法有关侵犯他人财产的犯罪规定