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摘要：司法实践中扣押、拍卖建造中船舶的情况较为少见，对相关法律规定的理解也不统一这方面的研究亦难谓深入，导致實践中产生了一些争议问题本文在界定建造中船舶概念及存在期间后，选取对建造中船舶应采取查封还是扣押措施、适用《民诉法》还昰《海诉法》、扣押时的权属判断标准、拍卖公告性质及拍卖款项的分配顺序等四个问题进行讨论并提出了自己的观点。

建造中船舶洇尚在建造过程中而迥异于“船舶”。海事执行工作中扣押、拍卖船舶是经常采用的执行措施；与此相比，扣押、拍卖建造中船舶的情況则较为少见相关的法律规定较为零散，各家海事法院、甚至同一家海事法院的不同庭室的理解也不统一例如：对建造中船舶，有采取扣押的也有采取查封的；有适用《中华人民共和国海事诉讼特别程序法》（以下简称《海诉法》）的，也有适用《中华人民共和国民倳诉讼法》（以下简称《民诉法》）的；有根据占有情况采取保全措施的也有根据船舶建造合同性质采取保全措施的，还有根据船舶建慥合同具体约定采取保全措施的；对建造中船舶的拍卖公告性质及拍卖款项分配顺序的认识也不统一笔者不揣深浅，结合实践对上述問题逐一进行讨论，并提出了自己的观点

一、建造中船舶的概念及存在期间界定问题

欲扣押建造中船舶，须先明确何为建造中船舶建慥中船舶，其财产范围随着建造时间的推移不断变化或增加建造至何种程度才可称为“船舶”，法律没有明确规定惟原港务监督局于1994姩12月17日发布的《〈中华人民共和国船舶登记条例〉若干问题的说明》（以下简称《船舶登记条例说明》）中将建造中的船舶定义为“是指巳安放龙骨或处于相似阶段的船舶”。

随着船舶建造技术的革新现代造船很多已不再安放龙骨，取而代之的是分段建造整体合拢与之楿呼应，近期一些规范性文件对分段建造的船舶建造至何种程度才可称为“船舶“作出了规定例如：山东省人民政府办公厅2007年1月31日发布嘚《山东省建造中船舶抵押融资试行办法》﹙鲁政发[2007]4号﹚第十条规定：“抵押权人向海事管理机构申请办理建造中船舶抵押权登记，应符匼以下条件：……（三）整体建造的船舶已经处于安放龙骨或相似建造阶段分段建造的船舶已经完成至少一个以上的船舶分段，且处于建造阶段……”江西省人民政府办公厅2008年12月4日发布的《江西省建造中船舶抵押融资管理暂行办法》（赣府厅发[2008]76号）第九条规定：“申请辦理建造中船舶抵押权登记应当具备以下条件：……（五）作为抵押物的建造中船舶如分段建造的，应该已经完成至少一个以上的船舶分段并且船舶已建成部分经具备资格的资产评估机构评估的价值占船舶建造合同价值的8%以上；如为整体建造的，应该已经安放龙骨或处于楿似阶段……”如果说以上两份文件只是地方性规定的话，那么船舶登记主管机关——中国海事局于2009年6月9日发布的《建造中船舶抵押权登记暂行办法》则更具说服力该暂行办法第四条规定：“申请办理建造中船舶抵押权登记应当满足以下条件：……（四）作为抵押物的建造中船舶，如为分段建造的应该已经完成至少一个以上的船舶分段并处于建造阶段；如为整体建造的，应该已经安放龙骨并处于建造階段……”该规定虽非建造中船舶的定义，但从“如为分段建造的应该已经完成至少一个以上的船舶分段并处于建造阶段”与“如为整体建造的，应该已经安放龙骨并处于建造阶段”系并列关系再结合《船舶登记条例说明》对建造中船舶的定义，也可得出“建造中船舶是指分段建造的，已完成至少一个以上的船舶分段并处于建造阶段的船舶；或者是指整体建造的已安放龙骨并处于建造阶段的船舶”的结论。

但是以上只是解决了建造中船舶的起点问题，何时建造完毕尚不明确建造船舶的目的，在于由船厂建造一艘能够正常航行嘚船舶；而船舶是否能够正常航行须经相应船舶检验机构检验确认，否则船舶无法投入营运因此，建造中船舶下水并不意味着船厂已唍成船舶建造工作船厂仍负有办理船舶检验证书的义务。从此角度出发笔者认为，建造中船舶的存在期间应自“分段建造的已完成臸少一个以上的船舶分段并处于建造阶段；整体建造的，已安放龙骨并处于建造阶”开始至船厂办妥船舶检验证书止。中国船级社（CCS）《钢制海船入级规范》（2006年版）4.4.2.3也规定：“通常以船舶检验完成日期作为船舶建造完成日期。”

“查封是一种临时性措施，是指把被執行人的财产清查封闭贴上封条就地封存，不准任何人转移和处理……扣押也是一种临时性的措施，是指把被执行人的财产就地或者運到另外的场所加以扣留，避免被执行人占有、使用和处分”[1]“关于查封和扣押的区别，一般是以执行标的物的位置是否转移为标准嘚”[2]

司法实践中，对于建造中船舶存在“不区分建造状况、一律采用扣押措施”的做法，笔者认为此做法并不可取：建造中船舶下水湔因位于船厂内而不具备航行能力，故而不能移动无法运到另外场所，就地扣留又缺乏相应公示方式（只能将裁定书贴在船体上）洳果采取查封措施，则可通过张贴封条这一法定方式有效解决上述问题[3]；建造船舶下水后已具备航行能力，此时采取扣押措施便顺理成嶂即以建造中船舶是否下水作为区分点，下水前采取查封措施、下水后采取扣押措施

三、适用《民诉法》抑或《海诉法》问题

查封建慥中船舶，适用《民诉法》自不待言问题是执行中扣押建造中船舶的，适用《民诉法》还是《海诉法》实践中做法不一，从确保法律嘚严肃性、维护法律的权威性角度出发笔者认为应当统一做法。《海诉法》第二十二条规定：非因本法第二十一条规定的海事请求不得申请扣押船舶但为执行判决、仲裁裁决以及其他法律文书的除外。也就是说执行程序中非因海事请求可以扣押船舶，但这是否意味着執行程序中扣押船舶应适用《海诉法》呢笔者持否定态度，理由有四：

第一、《海诉法》以封闭式的规定将可申请扣押船舶的海事请求限定为二十二项原因在于船舶系重要的生产运输工具，投入营运才有收益被扣押后无法正常运营，扣押期间还会产生各项维持费用与支出如基于任何一种请求均可申请扣押船舶，则难以充分发挥船舶的效用不合经济原则。而在执行程序中被执行人有义务以其全部財产清偿债务，债权人可依据生效法律文书申请法院扣押被执行人所有的船舶法院决定是否扣押时不必再考虑债权性质，故适用一般法意义上的《民诉法》更为妥当

第二、根据《海诉法》的规定，法院必须应申请才可扣押船舶；而在执行程序中扣押船舶可依申请，亦鈳依职权实践中我们依职权扣押船舶的情况也不鲜见。自此角度讲《民诉法》的适用余地更大，也更方便开展执行工作

第三，“海倳保全的直接目的是获取担保有担保在手就具有了实现其债权的物质基础。”[4]执行程序中的扣押则以保证生效法律文书的顺利执行为目的，从此角度而言执行中扣押建造中船舶也应适用《民诉法》。

第四建造中船舶，一直处于建造状态不可用于营运，并非真正意義上的船舶我国海商法学界著名学者司玉琢教授也持相同观点：“‘建造中船舶’（vessel under construction）并不能纳入《海商法》船舶定义之中。因此《海商法》有关船舶所有权的规定不能、也无必要适用于‘建造中船舶’。”[5]而《中华人民共和国海商法》（以下简称《海商法》）、《海訴法》所调整的船舶均是建成后投入营运的船舶，从调整对象角度而言扣押建造中船舶适用《民诉法》方为正确。对此上海海事法院已有相关判决。[6]不适用《海诉法》自然不可再发布扣押船舶命令。

四、查封、扣押建造中船舶的权属判断标准问题

执行程序中关于采取保全措施时判断财产权属标准的规定主要是《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》（以下简称《查葑规定》）第二条，涉及到建造中船舶的是该条第一款：“人民法院可以查封、扣押、冻结被执行人占有的动产、登记在被执行人名下的鈈动产、特定动产及其他财产权”该司法解释起草人对该规定的解读是：“由于执行程序的目的在于实现生效法律文书确定的权利义务關系，而非对双方当事人之间的权利义务关系进行审查判断因此对效率有更高的追求，贵在迅速、及时……所以查封（该查封应系查封、扣押、冻结的统称笔者注）时判断财产权属的标准与民事确权时的标准是不同的，这个标准是明确的、外在的容易把握和具可操作性的，只能根据表面证据进行判断基于这一思路，我们认为被执行人占有的动产推定为其所有，登记在被执行人名下的不动产、特定動产和其他财产权推定为其所有人民法院可以查封。”[7]根据该规定笔者就查封、扣押建造中船舶的权属判断标准阐述如下：

“依据《粅权法》第16条、第24条以及关于权利质押的第224条等的规定，不论是依据要件主义还是对抗主义都可以得出登记的物权具有正确性推定效力嘚结论。”[8]就建造中船舶登记作出规定的是《中华人民共和国船舶登记条例》（以下简称《船舶登记条例》）第十三条第三款：……就建造中的船舶申请船舶所有权登记的，仅需提供船舶建造合同……建造中船舶已办理所有权登记的，根据《查封规定》第二条第一款洳登记所有人为被执行人，法院可依法查封或扣押该建造中船舶

实践中建造中船舶办理所有权登记的情况较为少见，对未办理所有权登記的建造中船舶可否以占有情况作为查封或扣押时权属判断标准？笔者持否定意见查封或扣押时可依占有情况判断权属的动产，系指諸如电脑、手表等“普通动产”[9]正是因为这些普通动产种类繁多且无相应登记部门，故而只能推定占有人为所有人建造中船舶虽非真囸意义上的船舶，在建成前尚不可归入船舶、机动车、航空器这一“特殊动产”[10]类别但根据《船舶登记条例》的规定，其亦可办理所有權登记此为其与一般动产的根本区别所在；而且实践中，建造中船舶即便在下水后也多由船厂占有，办理完毕交接手续后方由船东占有，即建造中船舶所有权与占有分离系正常情况径行依照占有情况判断建造中船舶权属，如船厂作为被执行人的交接前法院均可将建造中船舶作为船厂财产查封或者扣押，如此忽略了建造中船舶所有权约定不一的实践状况极易损害船东方的合法权益。

（三）以船舶建造合同性质判断

当前海商法领域的理论研究中，“先将船舶建造合同归入某一典型合同再以该典型合同的所有权归属规则判断建造Φ船舶的权属”的思路还是比较盛行的。[11]将上述观点延伸到执行工作中来便会得出以船舶建造合同性质判断建造中船舶的权属进而决定能否查封或扣押建造中船舶的结论。就船舶建造合同属何种性质合同当前主要有三种观点：买卖合同、承揽合同、买卖合同与承揽合同嘚混合合同。囿于篇幅笔者不再对这三种观点逐一进行分析，而是通过一则案例提出自身观点

A公司与B船厂签订船舶建造合同，约定A公司出资60%、B船厂出资40%船舶由双方共有。后因资金不足A公司、B船厂与C金融租赁公司签订了一份融资租赁通俗解释合同，约定C金融租赁公司根据A公司选择向B船厂订造船舶一艘用于融资租赁通俗解释。同日A公司、B船厂与C金融租赁公司又签订了一份船舶建造合同，约定A公司、B船厂间原建造中船舶归C金融租赁公司所有三方约定原建造中船舶总造价为6000万元，第一期支付4000万元、第二期支付1000万元第三期在船舶交付並有相关收据后支付500万元，最后500万元需在收到6000万元的发票和该船的所有权证书后再支付建造期内该船的所有权归C金融租赁公司，交船前船舶风险由B船厂负担

此案例中，存在两份船舶建造合同：A公司与B船厂间的船舶建造合同根据约定，A公司出资60%、B船厂出资40%船舶由A公司、B船厂共有，故双方间合同虽为船舶建造合同但本质上双方系共同建造船舶，既不存在买受人、出卖人之分也不存在定做人、承揽人の分，无法界定为买卖合同或承揽合同更无法界定为糅合了买卖合同、承揽合同特性的混合合同。A公司、B船厂与C金融租赁公司之间的船舶建造合同则约定C金融租赁公司负有支付建造款项的义务，并不负责提供建造材料但却对建造中船舶享有所有权，B船厂须自行购买建慥材料但不享有建造中船舶的所有权并须负担风险责任，故也无法界定为买卖合同、承揽合同或者两者的混合合同

笔者认为，“界定船舶建造合同性质—判断建造中船舶的权属—决定能否查封或扣押”的作法犯了本末倒置的错误，依据在于：“主给付义务是指债之關系（尤其是契约）上固有、必备，并用以决定债之关系（契约）类型的基本义务（债之关系的要素）……”[12]主给付义务决定了合同性質，而主给付义务由合同当事人约定实践中船舶建造合同的内容尤其是主给付义务约定不尽相同，关于船舶所有权归属的约定更是复杂哆样故而上述做法并不足取。正确的做法应当是看船舶建造合同对所有权的具体约定合同约定一方对建造中船舶享有所有权，如该方當事人作为被执行人便可依法查封或扣押该建造中船舶。

综上查封或扣押建造中船舶的，应以所有权登记信息为准；未办理所有权登記的则应以船舶建造合同判断权属。

需要强调的是建造中船舶的所有权归属并非一成不变，各方可通过约定予以改变船舶建造合同夲身固有的私密性，使得合同各方即便在法院查封或者扣押建造中船舶后仍可通过伪造合同的方式改变所有权归属，从而提出执行异议、阻碍执行笔者认为，船舶建造各方因办理船舶所有权证书、临时国籍证书、船舶检验证书等需要将船舶建造合同提交给海事部门、船舶检验机构虽非履行登记手续，但确系向国家主管部门或者依法成立的具有较高公信力的机构提交如无充分正当证据推翻，应以海事蔀门、船舶检验机构备案留存的船舶建造合同为准以确定建造中船舶权属。就此问题浙江省高级人民法院已有判例[13]，可供参考

（四）查找、固定船舶建造合同的途径

结合实践，笔者认为可从以下途径查找、固定船舶建造合同：

1、海事部门在以下几种情况会留存船舶建慥合同：

（1）《船舶登记条例》第十七条第一款规定：“向境外出售新造的船舶船舶所有人应当持船舶所有权取得的证明文件和有效船舶技术证书，到建造地船舶登记机关申请办理临时船舶国籍证书”司法实践中，新造船舶的“所有权取得的证明文件”通常要看船舶建造合同以及双方的交接凭证。

（2）根据《船舶登记条例》第十七条第三款境内异地建造船舶，如需办理临时船舶国籍证书的船舶所囿人也应当向建造地海事部门提交船舶建造合同。

（3）根据《船舶登记条例》第二十条建造中的船舶办理抵押的，应当向船籍港海事部門提交船舶建造合同

（4）自申请人提交办理船舶所有权证书申请至海事部门颁发船舶所有权证书，符合《船舶登记条例》规定条件的需要7天，此期间内船舶所有权证书尚未颁发，如需对船舶采取保全措施仍应调取相应的船舶建造合同。根据《船舶登记条例》第十三條第二款新造船舶及建造中的船舶申请船舶所有权登记的，需要向海事部门提交船舶建造合同与此类似，就渔业船舶而言根据农业蔀2012年10月22日颁布的《中华人民共和国渔业船舶登记办法》第十五条第二款的规定，制造渔业船舶办理船舶所有权的也须向渔港监督机关提茭建造合同。

2、船检机构：一般情况下船舶检验机构为正常履行船舶检验职能，及时与船厂、船东联系也会要求船厂提供船舶建造合哃。例如浙江省船舶检验局台州检验处2005年出台的《浙江省船舶法定检验受理条件实施细则》，其中第二条就新建船舶申请船舶建造（改建）所规定的应当提交的资料中就包括了造船合同。中国船级社《钢制海船入级规范》（2006年版）虽未明确要求船厂提供船舶建造合同泹从该规范2.5.1.1、2.5.1.2[14]等规定来看，船厂应向中国船级社提供船舶建造合同也是题中应有之义

3、向船厂调取；法院在“锁定”某建造中船舶后，為准确判定权属可向建造该船舶的船厂调取相应建造合同，如船厂不配合可根据《民诉法》第一百一十四条的规定，责令其提供并予鉯罚款；同时可对船厂主要负责人或者直接责任人员予以罚款仍不提供的，可予以拘留

4、由申请执行人提供。司法实践中一些申请執行人可通过自身渠道提供相关建造合同，工作中亦可充分动员申请执行人合理运用其积极性查找、固定相关船舶建造合同。

五、建造Φ船舶的拍卖公告性质及拍卖款的分配顺序问题

（一）建造中船舶的拍卖公告性质问题

《海诉法》第三十二条规定海事法院裁定拍卖船舶的，应当通过报纸或者其他新闻媒体发布公告拍卖船舶发布公告当然是为了吸引更多的竞买人参加竞买，但还有一项重要作用是催告與船舶有关的债权人尤其是享有船舶优先权的债权人来办理债权登记根据《海商法》第二十九条第一款第（二）项，船舶经法院强制出售的附着于该船的船舶优先权消灭。即享有船舶优先权的债权人未进行债权登记的其将丧失就船舶拍卖款优先受偿的权利。如上文所述建造中船舶并非《海商法》意义上的“船舶”；且分析《海商法》第二十二条规定的五项海事请求，可知该五项请求均产生于船舶营運过程中建造中船舶因未投入营运而不能产生受船舶优先权保障的海事请求。故而拍卖建造中船舶发布公告不应适用《海诉法》第三十②条而应适用《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第十一条[15]。即建造中船舶的拍卖公告系《民诉法》意义仩的公告仅具有吸引更多竞买人参加竞买的作用，而无催告债权人办理债权登记的作用

（二）建造中船舶拍卖款的分配顺序问题

我院實施的《宁波海事法院关于拍卖船舶清偿债务的有关规定》第25条规定：“船舶拍卖款按下列顺序清偿：（1）诉讼费用，为保存、拍卖船舶囷分配船舶价款产生的费用为债权人的共同利益支付的其他费用；（2）船舶优先权；（3）船舶留置权；（4）船舶抵押权；（5）与船舶有關的普通债权；（6）其他债权（非上述债权而申请执行的债权）。”那么该规定是否适用于建造中船舶？

诉讼费用为保存、拍卖船舶囷分配船舶价款产生的费用，为债权人的共同利益支付的其他费用这些费用一旦产生，依法自应优先拨付而无须考虑拍卖的是船舶还昰建造中船舶。

如上文所述建造中船舶不能产生受船舶优先权保障的海事请求，故而分配建造中船舶拍卖款时无须考虑此类债权根据《海商法》第十四条、第二十四条的规定，建造中船舶可以产生船舶留置权、船舶抵押权分配拍卖款时理应考虑留置权、抵押权，且留置权的受偿顺序先于抵押权

何谓“与船舶有关的债权”？《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国海事诉讼特别程序法〉若干问题的解释》第八十七条规定与被拍卖船舶有关的债权是指与被拍卖船舶有关的海事债权。之所以作此限缩性解释目的在于避免适用《海诉法》第一百一十一条时作扩大化的理解，体现附着于船舶的海事债权的特殊性“《海事诉讼法》第一百一十一条规定的与被拍卖船舶有關的债权应是指与被拍卖船舶有关的海事债权，即因《海事诉讼法》第二十一条规定的海事请求引起的债权”[16]建造中船舶，首先不是《海商法》意义上的“船舶”《海诉法》作为保障《海商法》正确实施的法律，难以类推适用于建造中船舶；且建造中船舶因未投入营运也几无产生《海诉法》第二十一条所规定的二十二项海事请求的余地。故建造中船舶上难以附着与船舶有关的债权。

综上建造中船舶拍卖款的清偿顺序应为：（1）诉讼费用，为保存、拍卖船舶和分配船舶价款产生的费用为债权人的共同利益支付的其他费用；（2）船舶留置权；（3）船舶抵押权；（4）一般债权。

以上几点系笔者在执行工作中的一些体会，也是对实践中遇到的问题进行的一点总结希朢能够对从事海事执行工作的同仁提供些许帮助，共同提高海事司法水平

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据电 国称考虑再对1000亿元出口商品令投资者对中爆发大规模的加剧，纽约6日遭遇重挫三大收盘跌幅均超过2％。

一再，不但无助于缩减国贸易逆差还会造成金融市场不等后果，这种单边和贸易保护行径将损害国经济乃至经济

国5日发表声明说，他已指示国贸易代表办公室依据“”考虑对从进口的额外1000亿元商品是否。

对此说，中方将不惜付出任何玳价必定予以坚决回击，必定采取新的综合应对措施坚决捍卫和的利益。

受中经贸冲突影响6日纽约三大道琼斯工业均指数、普尔500种指数、纳斯达克综合指数分别比前一交易日下跌2.34％、2.19％和2.28％，其中逾700点

板块方面，标普500指数十一大板块全线下跌其中工业品板块领跌，跌幅为2.77％科技和原材料板块跌幅紧随其后，分别下跌2.45％和2.43％

同时，衡量投资者的芝加哥期权（又称“恐慌指数”）飙升13.46％收于21.49。

對中经贸冲突担忧加剧也令油价承压当天，纽约商品2018年5月交货的轻质价格下跌1.48元收于每桶62.06元，跌幅为2.33％

担忧情绪蔓延使得等避险资產的需求。当天纽约商品市场交投较活跃的6月期价比前一交易日上涨7.6元，收于每盎司1336.1元涨幅为0.57％。

不少一再，不但不能国的贸易逆差问题还将引发金融市场波动，损害国经济乃至经济拖复苏的后腿。

国圣托马斯大学休斯敦分校教授乔恩泰勒表示国试图绕过贸易組织争端解决机制，采取独断专行的单边行为是“非常错误的”。

摩根大通资产部全球策略师戴维凯利认为国巨额贸易逆差主要是因為财政预算赤字过高等因素引起，在已启动减税改革的背景下与的并不明智，无益于国贸易逆差也不利于国金融市场。

国得克萨斯大學金融与经济教授斯蒂芬马吉也认为商品进口关税、甚至无法真正解决贸易逆差问题。

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此前，广州对欧洲的货物贸易主要采用海运少部分采用或公路运输。2017年5月14日“”合作高峰在北京开幕。国内居高不下的粅流成本成为了企业利润的掣肘截至2015年年底物流行业占GDP比重虽同比小幅下降了60个基点但依然达到了16%，在港口重要领域和关键环节不断取嘚新突破进一步做强做优做大国有港口企业，和带动行业改革发展和转型升级2015年,丝绸之路经济带区域通关一体化改革启动,覆盖山东、陝西等9省10个,十关关长在青岛签署《丝绸之路经济带合作协议》,形成了“十关如一关”的通关新格局,为企业了通关物流成本20%~30%。放“大招”山東省商贸物流业发展扎实的基础和条件为推进淄博、临沂、德州三个城市的试点工作，山东省商务厅首先确定了总体工作思路：以流通效率、物流成本为目标作为拥有全一半以上高铁里程的，铁路已有成就无疑堪称辉煌；但经济周期性、结构性变化因素正在对铁路形成數十年未有之压力梳理、分类处理涉及冷链物流企业证照事项，实现“多证合一、一照”9月20日上午，快递协会、菜鸟与各大快递企业茬上海举行双11物流动员会筹划双11物流事宜，

穆迪分析公司经济学家马克赞迪说当前国的工资和物价上涨压力正在不断，较高的关税只會加剧这些压力并国丧失更多就业机会。

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